Елена Сердюк - Корпоративное право: учебник
При этом возникает очевидное противоречие. С одной стороны, общество с неоплаченным уставным капиталом должно быть зарегистрировано в установленном порядке органами юстиции. Указанное означает, что с момента государственной регистрации оно приобретает способность быть полноценным субъектом права. С другой стороны, в указанном Законе содержится императивная норма, прямо запрещающая обществу совершать какие-либо сделки, исключая связанные с его учреждением, до оплаты 50 % акций, распределенных среди учредителей.
Сам собой напрашивается парадоксальный вывод о том, что зарегистрированное в установленном порядке акционерное общество не может полноценно участвовать в гражданском обороте до тех пор, пока его учредители не оплатят 50 % своих акций.
Момент возникновения правоспособности акционерного общества определен моментом его государственной регистрации. Теперь получается, что полную правоспособность общество приобретает только с момента оплаты 50 % уставного капитала.
А что делать, если в дальнейшем учредители передумают? Тогда общество подлежит ликвидации, или оно должно взыскивать с них стоимость акций в судебном порядке? Кто и каким образом должен информировать иных участников гражданского оборота о моменте возникновения полной правоспособности у вновь созданного акционерного общества? До изменений в Законе «Об акционерных обществах», вступивших в силу с 1 января 2002 г., этот вопрос был понятен, если у общества было свидетельство о государственной регистрации, то оно становилось полностью правоспособно.
М.Г. Ионцев считает, что от этой нормы могут пострадать добросовестные участники гражданского оборота. Им приходится выяснять некоторые обстоятельства, в противном случае, заключая сделку с вновь созданным акционерным обществом, они серьезно рискуют, так как эта сделка совершена с нарушением требований закона и, следовательно, является ничтожной.
С другой стороны, данная норма оказывает помощь в ситуации, когда уставный капитал оплачивается имуществом, например недвижимостью. Действовавший ранее порядок фактически не позволял осуществлять оплату уставного капитала общества имуществом, если его стоимость составляла более 50 % от его размера. Теперь у общества есть разумный срок, который можно использовать для регистрации права собственности на недвижимость или для ввоза из-за границы имущества, вносимого в уставный капитал иностранным инвестором.
Оборотные средства АО, включающие денежную наличность и активы, которые в процессе производства могут быстро превратиться в таковую, имеют, как правило, адекватное покрытие – это краткосрочная задолженность в виде векселя или банковского кредита. Кроме того, по результатам хозяйственной деятельности общество может получить прибыль. Она идет либо на выплату дивидендов, либо на развитие производства, либо одновременно на то и другое в определенной пропорции.
Распределение прибыли является самостоятельным финансовым потоком, как правило, не затрагивающим уставного капитала АО.
Особый интерес при рассмотрении настоящего вопроса вызывает увеличение уставного капитала. Этот вопрос регулируется законодательством лишь по основным параметрам, детальную же проработку применительно к особенностям конкретного акционерного общества он находит в специальном корпоративном нормативном акте, обычно так и называемом: Положение о порядке увеличения (уменьшения) уставного капитала.
Согласно статье 48 Закона «Об акционерных обществах» увеличение или уменьшение уставного капитала относится к компетенции общего собрания акционеров, но в соответствии с уставом акционерного общества (АО) или решением общего собрания этим правом может быть наделен и совет директоров.
Для изменения уставного капитала во многих странах требуется специальное решение общего собрания акционеров, принятое простым большинством голосов. Фактически же в ряде государств созданы условия для изменения размера уставного капитала без обращения к общему собранию.
В Гражданском кодексе РФ и Законе «Об акционерных обществах» закреплены два способа увеличения уставного капитала: путем увеличения номинальной стоимости акций или посредством выпуска дополнительных акций.
В обоих случаях общество осуществляет регистрацию выпуска акций в соответствии с новым номиналом или с номиналом следующего выпуска в Министерстве финансов РФ (если в целом они оцениваются на сумму 50 млн. руб. и более) или его органах по месту нахождения общества (на сумму менее 50 млн. руб.), т. е. в министерствах финансов или финансовых управлениях субъектов Российской Федерации.
Увеличение номинала акций влечет за собой изъятие из обращения акций или сертификатов акций и замену их акционерам на новые акции или сертификаты, а также внесение соответствующего изменения в реестр акционеров.
Дополнительные акции могут быть выпущены только после полной оплаты уставного капитала. Недопустимо проводить это мероприятие с целью покрытия понесенных обществом убытков. Для акционеров общества может быть установлено преимущественное право на покупку дополнительно выпускаемых обществом акций. Следует обратить внимание на тот факт, что соблюдение указанных правил и законодательных норм для корпораций очень важно, в некоторых случаях приобретает даже «жизненно важную» необходимость. Так, в частности, актуальной на сегодняшний день становится проблема недружественного поглощения корпораций (АО), в которых проводились дополнительные эмиссии акций с нарушением требований законодательства Российской Федерации так называемыми компаниями-агрессорами. Последние довольно эффективно пользуются этим распространенным промахом компаний-целей, приступая к массовой скупке акций первого выпуска (одновременно оспаривая второй выпуск и все последующие), становясь, таким образом, собственником контрольного пакета).
Известно, что любая подписка на акции сопровождается принятием множества корпоративных актов (например, «Извещение об открытой подписке», «Обязательство о продаже акций», «Свидетельство о взносах», «Об ограничениях на подписку» и др.).
Дополнительные акции, размещаемые обществом из числа объявленных, в общем случае могут размещаться:
по открытой подписке;
по закрытой подписке.
По источнику средств, которые могут быть использованы для оплаты увеличения уставного капитала общества, выделяются следующие:
увеличение уставного капитала общества может осуществляться за счет его имущества;
увеличение уставного капитала общества может осуществляться за счет привлечения дополнительных средств.
Увеличение уставного капитала АО путем увеличения номинальной стоимости акций возможно только за счет имущества общества, а именно:
нераспределенной прибыли по итогам хозяйственной деятельности за предыдущий год;
путем капитализации с согласия акционеров начисленных, но невыплаченных дивидендов;
дополнительных средств, полученных обществом от размещения своих акций по цене, превышающей их номинальную стоимость (эмиссионный доход);
остатков фондов специального назначения (накопления, потребления и т. п.);
средств от переоценки основных фондов.
Процедура увеличения уставного капитала акционерного общества путем повышения номинальной стоимости размещенных акций является весьма трудоемкой, поскольку в этом случае осуществляется последующая эмиссия акций, имеющих больший номинал.
На практике при реализации инвестиционных проектов часто приходится сталкиваться с огромным разрывом между номинальной стоимостью акции и ценой ее реальной покупки. При формировании пакета акций для инвестора в целях рационального использования вырученных средств обществу рекомендуется на первом этапе по решению совета директоров приобрести собственные акции (но не более 10 %). Далее рекомендуется провести увеличение уставного капитала общества путем переоценки его основных фондов, чтобы привести стоимость акций в соответствие с их реальной ценой (если в этом, конечно, кто-то заинтересован). Но в этом случае нельзя забывать о налоге на имущество, который также вырастет.
Следует также сказать, что увеличение уставного капитала АО путем выпуска дополнительных акций из числа объявленных может осуществляться как за счет имущества общества, так и за счет дополнительно привлекаемых средств.
Сумма, на которую увеличивается уставный капитал АО при его увеличении за счет имущества, не может превышать разницу между стоимостью чистых активов компании, рассчитанной по данным последнего бухгалтерского баланса, утвержденного общим собранием акционеров и подтвержденного результатами аудиторской проверки, и суммой уставного капитала и резервного фонда общества.
Указанное правило в полной мере распространяется на случаи увеличения уставного капитала общества путем повышения номинальной стоимости размещенных акций.
