Андрей Батяев - Постатейный комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью»
В соответствии с пунктом 5 статьи 36 Арбитражного процессуального кодекса РФ от 24 июля 2002 г. № 95-ФЗ (далее – АПК РФ) иск к юридическому лицу, вытекающий из деятельности его обособленного подразделения, предъявляется по месту нахождения юридического лица (общества) или его филиала, представительства.
5. Создание филиала и открытие представительства должно иметь своим следствием указание сведений о них в уставе общества (места нахождения и других необходимых сведений). Данное правило создает условия для государственного контроля за деятельностью общества вне места его нахождения в целях налогообложения, защиты интересов кредиторов и в иных целях.
При упразднении филиала (представительства), создании нового или изменении каких-либо сведений о филиале (представительстве) в устав общества также вносятся соответствующие изменения. О них сообщается в налоговую инспекцию, которая осуществляла регистрацию общества, в уведомительном порядке, то есть этот вопрос решается обществом самостоятельно, без каких-либо согласований, а направление сведений носит информационный характер. Для третьих лиц указанные изменения вступают в силу с момента уведомления о них налоговой инспекции. До этого момента лицо, имеющее определенные отношения с филиалом или представительством, может в своих действиях исходить из того, что эти структуры существуют.
Следует отметить, что статья 22 Закона о банках предусматривает, что кредитная организация открывает на территории Российской Федерации филиалы и представительства с момента уведомления об этом Банка России. В уведомлении указываются почтовый адрес филиала (представительства), его полномочия и функции, сведения о руководителях, масштабы и характер планируемых операций, а также представляются оттиск его печати и образцы подписей его руководителей. Филиалы кредитных организаций с иностранными инвестициями на территории Российской Федерации регистрируются Банком России в установленном им порядке.
Сведения об открытых кредитной организацией представительствах и филиалах вносятся в устав кредитной организации в порядке, установленном главой 16 Инструкции ЦБР от 14 января 2004 г. № 109-И.
Статья 6. Дочерние и зависимые общества
1. Общество может иметь дочерние и зависимые хозяйственные общества с правами юридического лица, созданные на территории Российской Федерации в соответствии с настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами, а за пределами территории Российской Федерации также в соответствии с законодательством иностранного государства, на территории которого создано дочернее или зависимое хозяйственное общество, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации.
2. Общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.
3. Дочернее общество не отвечает по долгам основного хозяйственного общества (товарищества).
Основное хозяйственное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.
В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного хозяйственного общества (товарищества) последнее несет при недостаточности имущества дочернего общества субсидиарную ответственность по его долгам.
Участники дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу.
4. Общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) хозяйственное общество имеет более двадцати процентов уставного капитала первого общества.
Общество, которое приобрело более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или более двадцати процентов уставного капитала другого общества с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц.
Комментарий к статье 6
1. Комментируемая статья закрепляет правовой статус дочерних и зависимых обществ. Общество с ограниченной ответственностью, создавая дочерние и зависимые общества и участвуя в их деятельности, тем самым приобретает возможность расширения сферы своей деятельности и производства. Это происходит в основном за счет того, что основное общество оказывает значительное влияние на деятельность дочерних и зависимых обществ за счет преобладающего участия в их уставных капиталах, передачи им указаний, обязательных для исполнения, определения решений, принимаемых такими обществами.
Следует отметить, что дочерние и зависимые общества обладают рядом особенностей и отличаются от уже рассмотренных филиалов и представительств. Во-первых, самой главной отличительной особенностью таких обществ является то, что они обладают правами юридического лица и могут осуществлять деятельность от своего имени. Во-вторых, отношения экономической зависимости и контроля, складывающиеся между основным обществом и дочерним, можно назвать отношениями холдингового типа, а саму совокупность этих обществ – холдингом. Общества, образующие холдинг ведут совместную производственную, торговую, финансовую и иную коммерческую деятельность и связаны между собой системой участия (как имущественного, так и неимущественного характера), предоставляющей основной компании право определять важнейшие управленческие и хозяйственные вопросы деятельности дочерних компаний.
Еще одна особенность дочерних и зависимых обществ заключается в том, что они могут создаваться в любом месте, в том числе там, где находится основное общество, в отличие от филиалов.
Дочерние и зависимые общества создаются в соответствии с законодательством, определяющим порядок образования юридических лиц, той страны, на территории которой они находятся. Так, при осуществлении деятельности в России, такие общества создаются в соответствии с законодательством Российской Федерации, а при учреждении их за пределами России – в соответствии с законодательством иностранного государства, на территории которого будет находиться общество, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации, подлежащим применению в этом случае.
Законодатель в комментируемом Законе не называет, в какой организационно-правовой форме должны создаваться дочерние и зависимые общества. Потому следует сделать вывод, что они могут создаваться в форме любого хозяйственного общества: с ограниченной ответственностью, дополнительной ответственностью, в форме открытого или закрытого акционерного общества.
2. Пункт 2 комментируемой статьи дает определение дочернего общества, которое воспроизводит аналогичное определение, данное в пункте 1 статьи 105 ГК РФ.
Наиболее распространенным вариантом, при котором образуется зависимость между основным и дочерним обществом, является преобладающее участие основного общества в капитале дочернего, однако комментируемый Закон не устанавливает тот минимум участия в капитале, который является обязательным для соответствующих отношений. Поэтому следует понимать, что преобладающее участие предполагает владение основным обществом таким количеством долей в уставном капитале дочернего общества, которое позволяет предопределять результаты голосования на общем собрании участников. В зависимости от особенностей конкретного дочернего общества размер контрольного пакета долей в его уставном капитале может определяться различными величинами. Таким образом, вопрос о том, является ли общество дочерним, должен решаться с учетом особенностей конкретного общества. Имеются в виду содержание учредительных документов общества, структура его уставного капитала, а также обстоятельства, связанные с владением долями и создающих благоприятные условия для того, чтобы участник, обладающий сравнительно крупным пакетом долей, мог диктовать свою волю на общем собрании участников общества.
Более того, Закон допускает указанную зависимость и по другим основаниям, в частности – в силу заключенного договора, дающего основному обществу возможность оказывать определяющее воздействие на решения, принимаемые дочерним. Следует отметить, что в данном случае, также как в вопросе с долей в уставном капитале, не названы виды и характер договоров, в соответствии с которыми у одного общества может появиться возможность определять решения, принимаемые другим обществом. Поэтому данное обстоятельство позволяет отнести к этой категории любой договор, предусматривающий обязанность общества принимать определенные решения, имеющие для общества существенное значение, в соответствии с указаниями другой стороны договора. Такие условия могут содержаться, например, в договоре о передаче полномочий исполнительного органа общества управляющей организации. Кроме того, в качестве примера можно назвать лицензионный договор, в котором может быть предусмотрено, что лицензиат, выпускающий продукцию на основе предоставленного ему лицензиаром права пользования определенной технологией, обязуется в течение какого-то времени заключать сделки по ее реализации только по согласованию с лицензиаром. В силу этого договора у одной стороны (лицензиара) появляется право давать обязательные для другой стороны указания, и в соответствующих рамках между ними возникают отношения аналогичные отношениям основного и дочернего обществ.
