Андрей Батяев - Постатейный комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью»
С момента регистрации фирменного наименования у общества возникает исключительное право его использования в сделках, в рекламе, на товарах и их упаковке, на вывесках, в объявлениях и т. п. При этом согласно абзацу 2 статьи 138 ГК РФ использование фирменного наименования общества может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя. В случае неправомерного использования фирменного наименования другим лицом общество вправе потребовать прекратить его использование и возместить причиненные этим использованием убытки (п. 4 ст. 54 ГК РФ). Убытки могут составить потери общества, вызванные недобросовестным использованием его наименования, подрывом вследствие этого деловой репутации общества и т. д.
Следует сказать, что в абзац 3 пункта 1 комментируемой статьи Федеральным законом от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ были внесены изменения, также этот пункт был дополнен еще одним абзацем.
Суть изменений заключается в том, что фирменное наименование общества как на русском языке, так и на языках народов Российской Федерации может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции или в транскрипциях языков народов Российской Федерации, за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму общества, а иные требования к фирменному наименованию общества устанавливаются Гражданским кодексом Российской Федерации.
Эти требования к фирменному наименованию общества были введены в соответствии с четвертой частью Гражданского кодекса и вступят в силу одновременно с ней, а именно с 1 января 2008 г. До этого времени общества должны руководствоваться прежней редакцией статьи.
2. Положение пункта 2 комментируемой статьи основано на пункте 2 статьи 54 ГК РФ. Но, вопреки ожиданиям того, что комментируемый Закон более подробно рассмотрит уже установленное Гражданским кодексом РФ положение о месте нахождения, а также определит понятие почтового адреса, он, напротив, усложняет понимание места нахождения общества, установив только то, что оно определяется местом его государственной регистрации. Пункт 2 статьи 54 ГК РФ конкретизирует это положение и определяет, что государственная регистрация юридического лица, в частности общества, осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае его отсутствия – иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. В качестве такого лица выступает, как правило, директор или общества, который может осуществлять регистрацию общества, а именно заверять заявление о регистрации у нотариуса, ставить свою подпись на этом заявлении, оформлять документы, необходимые для регистрации, и подавать их в налоговую инспекцию и т. д. без какой-либо доверенности на осуществление этих действий.
Также как и наименование, место нахождения общества, согласно пункту 3 статьи 54 ГК РФ, должно указываться в его учредительных документах.
Вообще, указание места нахождения общества играет роль в решении возникающих в его деятельности вопросов правового характера. Имеются ввиду такие вопросы, как определение правоспособности общества, места исполнения обязательств, когда оно не указано в договоре или в правовом акте, места заключения договора, права, подлежащего применению к внешнеэкономическим сделкам, подсудности споров, по которым оно выступает в качестве ответчика, а также решение вопросов, связанных с уплатой налогов.
В том случае, если возникают судебные споры по поводу определения места нахождения общества (например, при определении места исполнения денежных обязательств), то при их разрешении, согласно пункту 3 Постановления Пленумов ВС и ВАС РФ № 90/14, судам необходимо руководствоваться вышеуказанной статьей ГК РФ и комментируемой статьей Закона, в соответствии с которыми место нахождения общества определяется местом его государственной регистрации.
В ранее действовавшей редакции пункта 2 комментируемой статьи было установлено также, что учредительными документами общества может быть определено в качестве места нахождения общества основное место его деятельности. Но во избежании двойственного толкования норм закона в настоящую статью были внесены изменения, согласно которым местом нахождения общества признается только место его государственной регистрации. А государственная регистрация как уже было сказано выше может осуществляться либо по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа общества, либо органа, лица, действующих от имени общества без доверенности.
Общество, у которого есть юридический адрес, должно иметь и почтовый адрес. Почтовый адрес также как и место нахождения, должен указываться в учредительных документах. Следует сказать, что о нем ни в комментируемой статье, ни в ГК РФ ничего не сказано, кроме того ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» также не упоминает о почтовом адресе и при регистрации общества его не нужно указывать в заявлении. Но, не смотря на это, почтовый адрес является одним из элементов информации об обществах и обязательно должен быть у каждого их них. Данный адрес необходим для того, чтобы с обществом осуществлялась связь. И хотя почтовый адрес не указывается в заявлении при регистрации общества, в случае его изменения общество обязано уведомить налоговый орган, в котором оно зарегистрировано. Об этом необходимо также извещать лиц, с которыми у общества имеются договорные отношения, и судебные органы, если например в момент изменения адреса общества оно участвует в судебном разбирательстве. В случае неизвещения, вся ответственность за отрицательные последствия будет лежать на обществе. Например, если почтовый адрес общества изменился, и оно не поставило в известность какой-либо из перечисленных органов, а соответственно, корреспонденция была направлена обществу по ранее известному адресу, то общество не имеет право заявлять претензии по поводу неполучения корреспонденции.
Практической проблемой, которая также не решена в комментируемом Законе, является соотношение места нахождения общества и его почтового адреса. Например, может ли общество иметь почтовый адрес в другом городе, либо районе, а не в том, которое является местом его нахождения? Те же вопросы применимы и в отношении адреса, по которому хранятся документы общества. На эти и другие вопросы в настоящем Законе на сегодняшний день нет ответа. Поэтому для того, чтобы они не возникали, законодателю необходимо четко прописать основные положения, касающиеся почтового адреса и места нахождения общества как такового.
Статья 5. Филиалы и представительства общества
1. Общество может создавать филиалы и открывать представительства по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.
Создание обществом филиалов и открытие представительств на территории Российской Федерации осуществляются с соблюдением требований настоящего Федерального закона и иных федеральных законов, а за пределами территории Российской Федерации также в соответствии с законодательством иностранного государства, на территории которого создаются филиалы или открываются представительства, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации.
2. Филиалом общества является его обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения общества и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.
3. Представительством общества является его обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения общества, представляющее интересы общества и осуществляющее их защиту.
4. Филиал и представительство общества не являются юридическими лицами и действуют на основании утвержденных обществом положений. Филиал и представительство наделяются имуществом создавшим их обществом.
Руководители филиалов и представительств общества назначаются обществом и действуют на основании его доверенности.
Филиалы и представительства общества осуществляют свою деятельность от имени создавшего их общества. Ответственность за деятельность филиала и представительства общества несет создавшее их общество.
5. Устав общества должен содержать сведения о его филиалах и представительствах. Сообщения об изменениях в уставе общества сведений о его филиалах и представительствах представляются в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц. Указанные изменения в уставе общества вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц.
