Григорий Малов - Кредитные организации на срочном рынке. Вопросы правового регулирования

В Концепции развития ценных бумаг в Российской Федерации[314] в числе прочего затрагиваются вопросы инфраструктуры срочного рынка, нормативно-правового регулирования сделок, являющихся производными финансовыми инструментами. Особое внимание развитию срочного рынка уделяется в Стратегии развития финансового рынка Российской Федерации на период до 2020 г.[315], в которой в числе прочего отмечается следующее: «Рынок производных финансовых инструментов позволяет снижать риски при совершении сделок с базисными активами, а также создает дополнительную возможность справедливого ценообразования на базисные активы», а также ставится задача до 2020 г. расширить спектр производных финансовых инструментов и укрепить нормативно-правовую базу срочного рынка.

В соответствии с п.1.1. и п.3 Указания Банка России от 30 апреля 2014 г. № 3253-У кредитные организации в числе иных субъектов срочного рынка обязаны предоставлять репозитарию информацию о договорах, заключенных на основании генерального соглашения, являющихся производными финансовыми инструментами.

Порядок предоставления информации о внебиржевых срочных сделок репозитарию в целом выглядит следующим образом. Стороны внебиржевых срочных сделок заключают с репозитарием договор об оказании репозитарных услуг. Информацию о внебиржевых срочных сделках возможно предоставлять только одному репозитарию, определенному сторонами в генеральном соглашении или в отдельном соглашении. Информация о внебиржевых срочных сделках предоставляется лицом (лицами) (далее – информирующее лицо), определенным (определенными) сторонами внебиржевой срочной сделки, которым (которыми) может быть сторона (стороны) внебиржевой срочной сделки или третье лицо. Информация, содержащая сведения о внебиржевых срочных сделках, предоставляется в форме электронных сообщений в формате, установленном договором об оказании репозитарных услуг. Информация, содержащая сведения о внебиржевой срочной сделке предоставляется репозитарию не позднее трех рабочих дней с даты заключения, изменения или прекращения указанной сделки. Информация, содержащая сведения о заключении договора, предоставляется в репозитарий одновременно с информацией, содержащей сведения о генеральном соглашении, на условиях которого заключается договор, если сведения о таком генеральном соглашении ранее не были внесены в реестр договоров. Внесение записи или отказ во внесении записи в реестр договоров осуществляется репозитарием не позднее рабочего дня, следующего за днем получения сообщения от информирующего лица, а если информирующих лиц более одного – не позднее рабочего дня, следующего за днем получения последнего сообщения при условии установления совпадения обязательных для сверки полей в сообщениях, полученных от информирующих лиц.

Репозитарий представляет в Банк России реестр договоров, журнал учета сообщений и регистрационный журнал каждый рабочий день месяца по состоянию на конец операционного дня, предшествующего дню представления реестра договоров.

Организатор торговли обязан приостановить или прекратить организованные торги в случаях, порядке и сроки, которые установлены нормативными актами Банка России, а также в случаях, установленных федеральными законами, и в случаях получения соответствующего предписания Банка

России о приостановлении или прекращении организованных торгов иностранной валютой. Приостановление или прекращение организованных торгов возможно как в отношении всех товаров, ценных бумаг, видов иностранной валюты, которые допущены к организованным торгам, или всех заключаемых на организованных торгах договоров, так и в отношении отдельных товаров, ценных бумаг, иностранных валют и (или) договоров (ст.21 Закона об организованных торгах).

В числе прочего организатор торговли приостанавливает организованные торги акциями определенного выпуска, входящими в расчет индекса, изменение значения которого используется организатором торговли в целях приостановки организованных торгов, осуществляемые на основании безадресных заявок, при превышении или снижении на 20% – в течение десяти минут подряд текущих цен акций, рассчитанных в течение данной торговой сессии, от цены закрытия акций предыдущего торгового дня. Организатор торговли, оказывающий услуги по проведению организованных торгов, на которых заключаются фьючерсные договоры (контракты), в случае, если приостановлены организованные торги, на которых определяется стоимость (значение) базисного актива фьючерсного договора (контракта), приостанавливает организованные торги, на которых заключаются такие договоры. [316]

Думается, что организатор торгов приостанавливает также организованные торги не только фьючерсами, но и другими производными финансовыми инструментами, в отношении базисных активов которых приостановлены торги.

Важным инструментом является ликвидационный неттинг, который представляет собой процедуру определения денежных обязательств, возникших из срочных сделок, в порядке, предусмотренном законодательством о несостоятельности (банкротстве).[317] Ликвидационный неттинг подразумевает, что «в случае наступления определенных событий, например, банкротства контрагента, срок исполнения всех обязательств по финансовому инструменту считается наступившим и производится взаимозачет встречных обязательств сторон».[318] В соответствии со ст.4.1. Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» условиями применения ликвидационного неттинга являются:

Срочные сделки, заключенные на условиях генерального соглашения, содержат условия о возможности применения ликвидационного неттинга. Генеральным соглашением в числе прочего должен быть определен порядок прекращения обязательств с введением процедур банкротства одной из сторон генерального соглашения и определения размера нетто-обязательства – денежного обязательства, возникающего в связи с таким прекращением, предусматривающий, что обязательства прекращаются по всем договорам, заключенным в соответствии с генеральным соглашением.

Сведения о срочных сделках, заключенных на условиях генерального соглашения, переданы репозитарию.

Одной из сторон указанных сделок является кредитная организация, профессиональный участник рынка ценных бумаг, Банк России, международная финансовая организация и другие лица, указанные в законе.

«Использование механизма ликвидационного неттинга позволяет избежать ситуации, когда в случае введения процедур банкротства в отношении одной из сторон другая обязана будет выполнить свои обязательства по ПФИ, в результате чего полученные таким образом активы будут включены в конкурсную массу банкрота, а для удовлетворения своих требований в рамках данной сделки добросовестная сторона будет обязана встать в очередь наряду с другими кредиторами с полной суммой требований по всем заключенным ПФИ».[319]

Кредитные организации (и/или должностные лица), осуществляя деятельность на срочном рынке в качестве участников или субъектов инфраструктуры, как и другие субъекты срочного рынка, органами государственной власти могут быть привлечены к гражданской, административной, уголовной ответственности.

За неправомерное использование инсайдерской информации кредитная организация и/или ее должностные лица (по смыслу ст.2.4. КоАП) будут нести ответственность в соответствии со ст. 15.21. КоАП. В случае совершения действий, относящихся к манипулированию рынком, кредитная организация и/или ее должностные лица будут нести ответственность в соответствии со ст.15.30. КоАП. Следует указать, что административная ответственность за неправомерное использование инсайдерской информации и манипулирование рынком будет наступать в случае, если такие действия были осуществлены на биржевом рынке и не содержат признаков преступления. За нарушения норм Закона об инсайдерской информации, регулирующих порядок использования инсайдерской информации (ст.8, 9, 10) кредитная организация и/или ее должностные лица будут нести ответственность в соответствии со ст.15.35. КоАП.

В соответствии с пп.4 п.4 ст.44 Закона о рынке ценных бумаг в случае неоднократного нарушения в течение одного года требований Закона об инсайдерской информации в отношении кредитной организацией может быть принято решение о приостановлении действия или об аннулировании лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.