Елена Сердюк - Корпоративное право: учебник
Помимо коммерческих, действующим законодательством предусмотрена возможность создания организаций некоммерческих. Они могут создаваться в форме общественных и религиозных организаций, учреждений, социальных, благотворительных и иных фондов и т. д.
Корпорации создаются в форме хозяйственных обществ: акционерного общества (открытого и закрытого), общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью. Необходимо отметить, что общества с дополнительной ответственностью практически не встречаются в практике предпринимательской деятельности, однако огромное распространение получили общества с ограниченной ответственностью. Достаточно часто регистрируются и акционерные общества, особенно закрытые.
Следующий необходимый шаг – разработка учредительных документов. Учредительные документы являются правовой основой деятельности любого юридического лица. Состав учредительных документов корпораций неодинаков: для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью учредительными документами являются устав и учредительный договор, для акционерных обществ единственный учредительный документ – устав.
Учредительный договор – консенсуальный договор, регулирующий отношения между учредителями в процессе создания и деятельности юридического лица. Его можно рассматривать как разновидность договора о совместной деятельности. Он должен быть заключен в письменной форме и вступает в силу обычно с момента заключения.
В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.
Поскольку учредительный договор является договором о совместной деятельности и носит гражданско-правовой характер, то он может быть оспорен в суде как недействительная гражданско-правовая сделка. На это указано в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 октября 1996 г. № 8620/95. По этому делу иск о признании недействительными учредительных документов и регистрации АОЗТ «Лензолото» в защиту государственных интересов был предъявлен Генеральным прокурором РФ [206] .
Устав не заключается (в отличие от учредительного договора), а утверждается. Он по своей природе – особый локальный нормативный акт. Устав вступает в силу с момента государственной регистрации корпорации.
Арбитражные суды в своих решениях исходят из того, что положения устава при их расхождении с условиями учредительного договора обладают большей юридической силой.
Статья 52 ГК РФ императивно устанавливает, какие сведения должны содержаться в учредительных документах юридического лица. К ним относятся: наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.
Статья 52 ГК РФ определяет характер сведений в самом общем виде, а более подробные требования к сведениям содержатся в других главах ГК РФ и специальных нормативных правовых актах для отдельных видов юридических лиц.
Для юридического лица обязательно наличие наименования, содержащего указание на его организационно-правовую форму. Назначение наименования состоит в идентификации коммерческой организации. Для того чтобы наименование служило идентификации, оно должно быть оригинальным.
Коммерческая организация должна иметь фирменное наименование. Порядок использования и защиты фирменного наименования определяется Положением о фирме, утвержденным постановлением ЦИК и СНК СССР от 22 июня 1927 г. Фирменное наименование по правовому режиму приравнено к объектам интеллектуальной собственности. Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном законом порядке, имеет исключительное право его использования. В соответствии со статьей 8 Парижской конвенции об охране промышленной собственности 1883 г. (Российская Федерация является ее участником) право на фирменное наименование охраняется во всех странах – участниках данной Конвенции в силу самого факта его использования предприятием. Следует отметить, что на законодательном уровне установлены специальные требования к наименованиям отдельных юридических лиц. Например, фирменное наименование кредитной организации должно содержать указание на характер деятельности этого юридического лица посредством использования слов «банк» или «небанковская кредитная организация», а также указание на его организационно-правовую форму. Ни одно юридическое лицо, за исключением получившего от Центрального банка РФ лицензию на осуществление банковских операций, не может использовать в своем наименовании слова «банк», «кредитная организация» [207] .
Порядок включения в фирменное наименование слов «Россия», «Российская Федерация» определяется постановлением Правительства РФ от 7 декабря 1996 г. № 1463 «Об использовании в названиях организаций наименований «Россия», «Российская Федерация». Особый порядок предусмотрен и в Москве для использования московской символики в наименованиях и реквизитах юридических лиц.
Местонахождение организации должно быть определено в уставе. В соответствии с пунктом 2 ст. 54 ГК РФ оно определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с законом в учредительных документах юридического лица не установлено иное. В качестве местонахождения юридического лица не может указываться адрес жилого помещения (п. 3 ст. 288 ГК РФ).
В соответствии с действующим законодательством к моменту регистрации организации должно быть сформировано не менее 50 % уставного капитала. Для его внесения в банке открывается так называемый накопительный счет, на который и будет вноситься учредителями уставный капитал. Для открытия такого счета в банк необходимо представление следующих документов:
заявления об открытии счета;
решения о создании организации;
учредительных документов.
По таким счетам производятся операции только по зачислению первоначальных взносов учредителей в уставный капитал и лиц, участвующих в подписке на акции. Расходование средств с этих счетов не допускается, средства с них по истечении установленного срока перечисляются на оформленные в установленном порядке расчетные счета клиентов. Уставный капитал может быть оплачен не только денежными средствами, но и имуществом.
Государственная регистрация – заключительный этап создания юридического лица. Понятие государственной регистрации дается в Федеральном законе от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон о госрегистрации). Статья 1 Закона о госрегистрации определяет государственную регистрацию как акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах в соответствии с указанным Законом о госрегистрации.
Государственная регистрация по российскому законодательству имеет правоустанавливающее значение как юридический факт, на основании и с момента которого юридическое лицо считается созданным. Государственная регистрация осуществляется инспекциями Федеральной налоговой службы (ФНС России).
Следует отметить, что некоторые организации регистрируются в особом, предусмотренном законом порядке. Так, в соответствии с Законом РСФСР от 2 декабря 1990 г. № 395-I «О банках и банковской деятельности» кредитные организации подлежат государственной регистрации в соответствии с Законом о госрегистрации с учетом установленного законодательством специального порядка государственной регистрации кредитных организаций.
Решение о государственной регистрации кредитной организации принимается Банком России. Внесение в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о создании, реорганизации и ликвидации кредитных организаций, а также иных предусмотренных федеральными законами сведений осуществляется уполномоченным регистрирующим органом на основании решения Банка России о соответствующей государственной регистрации. Взаимодействие Банка России с уполномоченным регистрирующим органом по вопросам государственной регистрации кредитных организаций осуществляется в порядке, согласованном Банком России с уполномоченным регистрирующим органом.
