Михаил Смоленский - Предпринимательское право. Учебное пособие

Полное товарищество ликвидируется помимо оснований, предусмотренных ГК РФ для ликвидации юридических лиц (ст. 61), также в случае, когда в товариществе остается единственный участник. Такой участник вправе преобразовать в установленном порядке такое товарищество в хозяйственное общество.

В товариществах на вере (коммандитных товариществах) наряду с участниками (полными товарищами), осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом, имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов. Они не принимают участия в предпринимательской деятельности товарищества. Фирменное наименование такого товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество». Если в фирменное наименование товарищества на вере включено имя вкладчика, то он становится полным товарищем.

Управление делами товарищества на вере осуществляется полными товарищами. Вкладчики не вправе принимать участие в управлении делами такого товарищества или выступать от его имени. Они «доверяют» осуществление таких действий полным товарищам. Сами же от имени товарищества могут выступать лишь по надлежащим образом оформленной доверенности.

Товарищество на вере ликвидируется, помимо общих оснований для ликвидации юридических лиц, также в случаях выбытия всех участвующих в нем вкладчиков. Однако полные товарищи вправе в этом случае преобразовать такое товарищество в полное товарищество. Товарищество на вере ликвидируется также по основаниям, предусмотренным для ликвидации полного товарищества (ст. 81 ГК РФ). Однако ст. 86 ГК РФ предусматривает, что товарищество на вере сохраняется, если в нем остается хотя бы один полный товарищ и один вкладчик.

Отметим, что в настоящее время Гражданский кодекс Российской Федерации в своих положениях, посвященных хозяйственным товариществам, очертил лишь контуры и основные направления их деятельности, оставив неурегулированными значительное количество вопросов.

Таким образом, правовое регулирование деятельности хозяйственных товариществ в России требует кардинального изменения. В связи с чем представляется необходимым скорейшее изменение ряда положений Гражданского кодекса Российской Федерации в части регулирования вопросов создания, деятельности и ликвидации хозяйственных товариществ и принятие Федерального закона «О хозяйственных товариществах».

Полагаем, что следует учесть некоторые предложения по совершенствованию законодательства о товариществах, а именно урегулировать законодательно следующие вопросы:

1) определить требование к минимальному размеру складочного капитала товарищества, поскольку именно складочный капитал в первую очередь направляется на погашение требований кредиторов, а удовлетворение требований кредиторов из личного имущества участников происходит только при недостатке имущества (складочного капитала) товарищества. Кроме того, в проекте закона следует определить необходимое соотношение складочного капитала и чистых активов хозяйственного товарищества. Например, положение о том, что полученная товариществом прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит определенный размер складочного капитала;

2) следует установить положение, в соответствии с которым участниками (полными товарищами) хозяйственного товарищества могут быть не только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, но и совершеннолетние физические лица. Во всем мире хозяйственные товарищества пользуются успехом у рядовых граждан, где полные товарищества создаются преимущественно в сфере мелкого и среднего бизнеса (их организуют врачи, адвокаты и другие лица, оказывающие платные услуги). При этом индивидуальным предпринимателям невыгодно создавать юридическое лицо, которое не ограничивает их ответственности по обязательствам товарищества, а никаких привилегий для полных товариществ законодатель не устанавливает (в данной области следует изменить Гражданский кодекс Российской Федерации);

3) следует изменить положения о порядке управления товариществом, определить, каким образом определяется количество голосов, принадлежащих конкретному полному товарищу; разграничить, какие решения должны приниматься единогласно, какие могут приниматься и большинством голосов; предусмотреть возможность и пределы участия вкладчиков в управлении товариществом и другие (в данной области следует изменить Гражданский кодекс Российской Федерации);

4) необходимо установить дифференцированный подход к ответственности участников товарищества. Например, ограничение ответственности полного товарища в случае, если он определенное время не участвовал в деятельности товарищества (в данной области следует изменить Гражданский кодекс Российской Федерации);

5) необходимо установить, что полное товарищество продолжает осуществлять свою деятельность независимо от выхода или вступления в состав участников полного товарищества какого-либо лица (в данной области следует изменить Гражданский кодекс Российской Федерации);

6) следует установить (учитывая, в частности, опыт Франции), что помимо учредительного договора в хозяйственном товариществе должен быть устав, при этом следует определить минимальный перечень положений, которые должны в нем содержаться. Отсутствие устава у хозяйственных товариществ нередко приводит к парадоксальным ситуациям. Так, коммандитное товарищество сохраняется, если в товариществе остались один полный товарищ и один вкладчик. Единственный вопрос, который в этой ситуации остается открытым: с кем будет заключен учредительный договор товарищества на вере, если полный товарищ остался в единственном числе, а вкладчик стороной по договору не является (в данной области следует изменить Гражданский кодекс Российской Федерации);

7) необходимо установить для хозяйственных товариществ специальный льготный режим налогообложения и кредитования. Во всем мире товарищества поддерживаются государством, им предоставляются налоговые льготы, кредиты без дорогостоящего обеспечения, поскольку гарантией возврата денег служит неограниченная солидарная ответственность товарищей по долгам компании (в данной области следует изменить Налоговый кодекс Российской Федерации);

8) предусмотреть порядок преобразования (создания) хозяйственного товарищества на базе имущества крестьянского (фермерского) хозяйства (см. ст. 259 ГК РФ);

9) предусмотреть диспозитивные нормы, в частности регулирующие вопросы о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов (в данной области следует изменить Гражданский кодекс Российской Федерации).

10) внесение вкладчиком имущественного взноса в уставный капитал товарищества удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом. Поэтому для надлежащего обеспечения прав вкладчиков необходимо определить порядок выдачи, учета и хранения свидетельств об участии вкладчиков в товариществе на вере;

11) определить сроки и порядок ликвидации товарищества на вере (преобразования товарищества на вере в полное товарищество) при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков и ответственность за неисполнение и ненадлежащее исполнение указанных требований.

На основании вышеуказанного считаем необходимым разработать комплексный подход к созданию и деятельности хозяйственных товариществ в рамках Федерального закона «О хозяйственных товариществах», Федерального закона «О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс Российской Федерации» и Федерального закона «О внесении изменений и дополнений в Налоговый кодекс Российской Федерации».

2.3.4. Общества с ограниченной и с дополнительной ответственностью

Законодательная «модель» общества с ограниченной ответственностью (ООО) в российском праве в значительной мере приближена к европейскому континентальному (германскому) образцу[59].

В соответствии со ст. 2 закона об ООО обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли.