Елена Сердюк - Корпоративное право: учебник
Принимая во внимание вышесказанное, а также отталкиваясь от понятия «корпорации», можно сделать вывод, что в качестве инвесторов в Российской Федерации могут выступать следующие виды корпораций :
корпорации, являющиеся иностранными юридическими лицами – гражданская правоспособность которых определяется в соответствии с законодательством государства, в котором они учреждены, и которые вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;
корпорации, являющиеся международными организациями, которые вправе в соответствии с международным договором Российской Федерации осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации.
Необходимо установить, какие же субъекты вообще включаются в понятие «иностранные юридические лица» по российскому законодательству. В части 4 п. 1 ст. 2 ГК РФ содержится общая норма, в соответствии с которой правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом. Это означает, что если в законах, действующих на территории Российской Федерации, не содержится специальных норм в отношении правоспособности иностранных юридических лиц, то к гражданским отношениям с их участием применяются нормы, относящиеся к правоспособности юридических лиц, зарегистрированных на территории и в соответствии с законодательством Российской Федерации. Федеральные законы от 13 октября 1995 г. № 157-ФЗ «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» [234] , от 8 декабря 2003 г. № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» [235] (вступил в силу по истечении 6 месяцев со дня его официального опубликования), от 18 июля 1999 г. № 183-ФЗ «Об экспортном контроле» [236] , от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях» [237] , от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» [238] , от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» [239] употребляют понятия, касающиеся либо включающие в себя определения иностранных юридических лиц, но имеющие отношение лишь к сфере действия и предмету регулирования данного закона (так, например, Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» употребляет понятие «иностранное лицо», давая этому термину следующее определение: физическое лицо, юридическое лицо или не являющаяся юридическим лицом по праву иностранного государства организация, которые не являются российскими лицами). Определение иностранного юридического лица без четкой привязки к сфере действия есть в подзаконном акте – Временном положении о порядке аккредитации филиалов иностранных юридических лиц, создаваемых на территории Российской Федерации, утвержденном Минюстом России 31 декабря 1999 г. В соответствии с этим Временным положением иностранное юридическое лицо – организация, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором она учреждена и зарегистрирована.
Согласно мнениям российских правоведов в российском праве для иностранных юридических лиц установлен национальный режим, который означает приравнивание объема правосубъектности иностранных лиц к объему правосубъектности лиц страны осуществления деятельности [240] . В соответствии с пунктом 2 ст. 4 Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»: «изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов могут быть установлены федеральными законами только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны и безопасности государства». Нормы российского законодательства, касающиеся ограничений в деятельности иностранных юридических лиц, условно можно разделить на две группы: ограничения, не противоречащие принципам международного права, и ограничения, противоречащие международным обязательствам Российской Федерации. К «допустимым» ограничениям относятся, например, ограничения, связанные с деятельностью в России иностранных кредитных организаций. Если говорить об организационно-правовой форме, необходимо обратить внимание, что в соответствии с Законом «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» иностранные юридические лица – инвесторы могут осуществлять на территории России предпринимательскую деятельность посредством создания обособленных подразделений – филиалов на основе акта аккредитации. Филиал создается в целях осуществления той деятельности, которую осуществляет за пределами России инвестор – иностранное юридическое лицо. Филиал иностранного юридического лица, созданный на территории Российской Федерации, выполняет часть функций или все функции от имени создавшего его иностранного юридического лица при условии, что цели создания и деятельность головной организации имеют коммерческий характер и головная организация несет непосредственную имущественную ответственность по принятым ею в связи с ведением указанной деятельности на территории Российской Федерации обязательствам. Наряду с филиалом организационно-правовой формой, в которой иностранное юридическое лицо может осуществлять свою деятельность на территории Российской Федерации, является представительство. Гражданское законодательство России исходит из тезиса о том, что в отличие от филиала, который создается специально для осуществления определенной деятельности, основной задачей представительства является выполнение представительских функций.
В отличие от филиалов представительство не занимается производственной деятельностью. Не занимается оно и самостоятельной торговой деятельностью. Представительство совершает сделки от имени юридического лица, но не исполняет их; не отпускает товары со склада, не оформляет документов о передаче товара. Филиал же непосредственно получает прибыль от реализации товаров и услуг на территории Российской Федерации, филиал осуществляет все или часть функций юридического лица, включая и функции представительства. Тем не менее представительство в силу положения о нем, доверенности, выданной головной организацией на имя руководителя представительства, может оказывать отдельные услуги другим организациям.
Закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» определяет основные гарантии прав иностранных инвесторов на инвестиции и получаемые от них доходы и прибыль, условия предпринимательской деятельности иностранных инвесторов на территории Российской Федерации и направлен на привлечение и эффективное использование в экономике Российской Федерации иностранных материальных и финансовых ресурсов, передовой техники и технологии, управленческого опыта, обеспечение стабильности условий деятельности иностранных инвесторов и соблюдение соответствия правового режима иностранных инвестиций нормам международного права и международной практике инвестиционного сотрудничества.
В рамках рассматриваемой темы нужно выделить еще один аспект. Корпорации, становясь участниками инвестиционных отношений, прежде всего должны быть в полной мере подготовлены к специфике инвестиционной деятельности. В частности, важным моментом является тот факт, что инвестиционная деятельность сопряжена с риском. Надо сказать, что этим признаком подтверждается однородность инвестиционных отношений и предпринимательства в самом широком смысле этого понятия. Известно, что предпринимательский риск – мощный стимул к успешной работе; уменьшения убытков можно достичь путем заключения договора страхования предпринимательского риска, т. е. риска убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риска неполучения ожидаемых доходов (портфельная инвестиция). Желание корпораций, участвующих в инвестиционных правоотношениях, снизить принимаемые на себя риски понятно и очевидно. Для разного рода рисков разработаны множество инструментов по их снижению: начиная от традиционного страхования и заканчивая финансовыми деривативами [241] . Для снижения одной из разновидностей рисков – рисков корпоративного управления – с недавнего времени начал использоваться новый инструмент – корпоративный аудит [242] . Немаловажно и то, что по результатам проведения корпоративного аудита даются рекомендации по исправлению выявленных нарушений и недостатков, что дает хорошие возможности для повышения уровня корпоративного управления в компании.
