Ольга Борзунова - Комментарий к Федеральному закону «О страховых взносах в Пенсионный фонд РФ, Фонд социального страхования РФ, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования»

Тем более согласно ст. 39 Федерального закона № 213-ФЗ взыскание сумм недоимки, пеней и штрафов по страховым взносам в государственные внебюджетные фонды, образовавшихся на 1 января 2001 г., будет также осуществляться налоговыми органами в порядке, установленном НК РФ (в редакции, действовавшей до 1 января 2010 г.). Однако остался неурегулированным вопрос, какой орган в настоящее время вправе взыскать недоимку по единому социальному налогу, образовавшуюся до 1 января 2010 г., и осуществлять возврат излишне уплаченных до 1 января 2010 г. страховых взносов.

Единственная норма, которую можно применить в данном случае, – ст. 38 Федерального закона № 213-ФЗ, согласно которой права и обязанности участников отношений, регулируемых законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, возникшие в отношении налоговых периодов по единому социальному налогу, истекших до 1 января 2010 г., осуществляются в порядке, установленном НК РФ с учетом положений гл. 24 ч. 2 НК РФ, действовавшей до дня вступления в силу п. 2 ст. 24 Федерального закона № 213-ФЗ (об отмене ЕСН), т. е. до 1 января 2010 г.

Легитимность данной нормы, однако, вызывает сомнения, поскольку она регулирует налоговые отношения, т. е. отношения по уплате налогов и сборов. А ЕСН, как известно, до недавнего времени был федеральным налогом (ст. 13 НК РФ в редакции до 1 января 2010 г.). Согласно же ст. 1 НК РФ права и обязанности налогоплательщиков, а также порядок исполнения обязанности по уплате налогов сборов устанавливаются только НК РФ.

Несмотря на активную поддержку позиции объединения полномочий по администрированию всех взносов[20], в том числе и органами государственной власти[21], в науке не раз высказывались позиции о различной правовой природе налога и страхового взноса. Например, М.Ю. Федорова считает, что «уплаченные страховые взносы «возвращаются» застрахованным при наступлении страхового случая, что отражает взаимосвязь страховых взносов и социально-страхового обеспечения»[22]. Налог же, наоборот, характеризуется индивидуальной безвозмездностью и безвозвратностью.

Сегодня наконец-то победила позиция противников совмещения налоговой и пенсионной реформы: ЕСН, не отпраздновав и первого десятка, канул в Лету. Двойственная природа ЕСН, предусматривающего обязанность уплачивать взносы в Пенсионный фонд наравне с Федеральным законом от 15 декабря 2001 г. № 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании», заменена страховыми взносами в государственные социальные внебюджетные фонды неналогового характера.

Для прояснения нового статуса и выведения контроля за правильностью исчисления и уплаты взносов из-под налоговых органов был принят отдельный комментируемый Закон. Такая ситуация соответствует социальной природе страховых взносов, но создает ненужное дублирование одних и тех же норм. Это касается норм, регулирующих права и обязанности плательщиков страховых взносов, исчисления сроков, проведения проверок, порядка взыскания неуплаченных вовремя страховых взносов и привлечения к ответственности.

2. Часть 2 комментируемой статьи закрепляет за Фондом социального страхования Российской Федерации дополнительные полномочия помимо администрирования взносов. Это контроль за правильностью выплаты обязательного страхового обеспечения по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством.

Выплаты такого страхового обеспечения осуществляются в порядке, установленном Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством».

Какие случаи являются страховыми? Это:

временная нетрудоспособность застрахованного лица вследствие заболевания или травмы (за исключением временной нетрудоспособности вследствие несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний);

беременность и роды;

рождение ребенка (детей);

уход за ребенком до достижения им возраста полутора лет;

смерть застрахованного лица или несовершеннолетнего члена его семьи.

В случае наступления одного из указанных выше страховых случаев выплачивается определенное социальное обеспечение из перечисленных:

пособие по временной нетрудоспособности;

пособие по беременности и родам;

единовременное пособие женщинам, вставшим на учет в медицинских учреждениях в ранние сроки беременности;

единовременное пособие при рождении ребенка;

ежемесячное пособие по уходу за ребенком;

социальное пособие на погребение.

Пособие по временной нетрудоспособности выплачивается:

1) застрахованным лицам за первые два дня временной нетрудоспособности за счет средств страхователя, а за остальной период начиная с 3-го дня временной нетрудоспособности за счет средств бюджета Фонда социального страхования Российской Федерации;

2) застрахованным лицам, добровольно вступившим в правоотношения по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством за счет средств бюджета Фонда социального страхования Российской Федерации с 1-го дня временной нетрудоспособности.

Поскольку страхователем является работодатель застрахованного лица и расчет пособия по временной нетрудоспособности осуществляет он сам, то контроль в рамках комментируемой части также включает в себя контроль за правильностью исчисления пособия, а также контроль за выплатой данного пособия в первые два дня нетрудоспособности за счет средств работодателя.

Для целей осуществления контроля за исполнением законодательства о страховых взносов ст. 4.7 Федерального закона «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством» наделила территориальные органы Фонда социального страхования проводить камеральные и выездные проверки. Однако процесс осуществления контроля за выплатой страхового обеспечения, указанный в комментируемой части, в указанном Федеральном законе не упоминается, хотя Федеральным законом № 213-ФЗ в него были внесены изменения.

3. Поскольку комментируемая статья возложила на Пенсионный фонд вопросы администрирования и контроля за уплатой страховых взносов не только по обязательному пенсионному страхованию, но и по обязательному социальному страхованию, в ч. 3 комментируемой статьи предусмотрена норма об информационном обмене между Пенсионным фондом и его территориальными органами и соответственно Федеральным фондом обязательного медицинского страхования и его территориальными фондами. Обмен необходимой информацией должен осуществляться в электронной форме в порядке, определяемом соглашениями об информационном обмене.

В настоящее время порядок осуществления такого обмена не принят, а также непонятно, что является необходимой информацией. Представляется, что это информация о сумме и сроках уплаты страховых взносов в соответствующий фонд, что необходимо для зачета и возврата излишне уплаченных взносов, а также для взыскания недоимок и привлечения к ответственности.

Статья 4. Порядок исчисления сроков, установленных настоящим Федеральным законом

1. Сроки, установленные настоящим Федеральным законом, определяются календарной датой, указанием на событие, которое должно неизбежно наступить, или на действие, которое должно быть совершено, либо периодом, который исчисляется годами, кварталами, месяцами или днями.

2. Течение срока начинается на следующий день после календарной даты или наступления события (совершения действия), которым определено его начало.

3. Срок, исчисляемый годами, истекает в соответствующие месяц и число последнего года срока. При этом годом (за исключением календарного года) признается любой период, состоящий из 12 месяцев, следующих подряд.

4. Срок, исчисляемый кварталами, истекает в последний день последнего месяца срока. При этом квартал считается равным трем календарным месяцам и отсчет кварталов ведется с начала календарного года.

5. Срок, исчисляемый месяцами, истекает в соответствующие месяц и число последнего месяца срока. Если окончание срока приходится на месяц, в котором нет соответствующего числа, срок истекает в последний день этого месяца.

6. Срок, определенный днями, исчисляется в рабочих днях, если срок не установлен в календарных днях. При этом рабочим днем считается день, который не признается в соответствии с законодательством Российской Федерации выходным и (или) нерабочим праздничным днем.

7. В случае, если последний день срока приходится на день, признаваемый в соответствии с законодательством Российской Федерации выходным и (или) нерабочим праздничным днем, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день.