В. Лазарев - Обязательство
Однако кредитор вправе взыскать с должника проценты и на основании статьи 395 ГК РФ, и на основании статьи 330 ГК РФ, если кредитор производит взыскание процентов за разные периоды просрочки платежа по разным основаниям.325
Например, как в ПП ВАС РФ №7222/98 от 20 апреля 1999г.: до принятия решения, т.е. в исковом заявлении, истец (кредитор) указывает как основание взыскания статью 330 ГК РФ (неустойка), а после выдачи исполнительного листа истец (кредитор) взыскивает проценты на основании статьи 395 ГК РФ.
«Допускает одновременное применение двух мер ответственности за одно и то же правонарушение только тогда, когда законом или договором установлена штрафная неустойка».326
Штрафная неустойка, в силу статьи 394 ГК РФ, имеет место, может быть взыскана, только когда речь идет о взыскании убытков. Если стороны в договоре предусмотрели, что кредитор вправе потребовать взыскания убытков в полном размере сверх неустойки, то в этом случае должник несет двойную ответственность: ответственность в виде выплаты убытков в полном размере, и ответственность в виде выплаты неустойки в полном размере. И в этом случае говорят о штрафной неустойке.
Наличие в договоре условия о штрафной неустойке, условие о том, что «неустойка, взыскиваемая по настоящему Договору, является штрафной», дает кредитору в силу статьи 394 ГК РФ право взыскать с должника в полном размере и неустойку, и в полном размере убытки, но не дает право на одновременное применение в полном размере каких-либо иных двух мер ответственности. Статья 394 ГК РФ говорит только об одновременном взыскании с должника неустойки и убытков.
Таким образом, само по себе наличие в договоре условия о штрафной неустойке не дает кредитору права на взыскание и неустойки и процентов на основании статьи 395 ГК РФ.
В силу пункта 2 статьи 395 ГК РФ, если убытки, причиненные кредитору неправомерным пользованием его денежными средствами, превышают сумму процентов, причитающуюся ему на основании статьи 395 ГК РФ, кредитор вправе требовать от должника возмещения убытков только в части, превышающей сумму, причитающуюся кредитору на основании статьи 395 ГК РФ.
Это значит, что если кредитор в силу закона (договора) вправе взыскать с должника и проценты на основании статьи 395 ГК РФ, и штрафную неустойку на основании статьи 330 ГК РФ, и кредитор предъявил требование о взыскании процентов на основании статьи 395 ГК РФ, то, несмотря на то, что неустойка является штрафной, кредитор, вправе требовать от должника возмещения убытков только в части, превышающей сумму, причитающуюся кредитору на основании статьи 395 ГК РФ.
Если кредитор предъявил требование о взыскании процентов на основании статьи 395 ГК РФ, то, даже если согласно договору (закону) неустойка является штрафной, кредитор не вправе взыскать с должника убытки в полном размере.
И, конечно, в этом случае, в силу вышеизложенных доводов, кредитор не вправе предъявить требование об одновременном взыскании с должника и штрафной неустойки, и убытков, и процентов основании статьи 395 ГК РФ.
«42. Если законом или соглашением сторон установлена неустойка за нарушение денежного обязательства, на которую распространяется правило абзаца первого пункта 1 статьи 394 ГК РФ, то положения пункта 1 статьи 395 ГК РФ не применяются. В этом случае взысканию подлежит неустойка, установленная законом или соглашением сторон, а не проценты, предусмотренные статьей 395 ГК РФ (пункт 4 статьи 395 ГК РФ).
43. Если кредитором подан иск о взыскании исключительно процентов на основании статьи 395 ГК РФ в связи с неисполнением или просрочкой денежного обязательства, в отношении которого действуют правила о претензионном порядке, установленные законом или договором, рассмотрение такого иска по существу возможно лишь после соблюдения правил о претензионном порядке.
Если кредитором соблюден претензионный порядок в отношении суммы основного долга, считается соблюденным и претензионный порядок в отношении процентов, взыскиваемых на основании статьи 395 ГК РФ.
Аналогичные правила применяются при взыскании неустоек, процентов, предусмотренных статьей 317.1 ГК РФ и т.п.».327
§5.Очередность погашения неустойки при погашении денежных требований
Если сумма произведенного платежа, недостаточная для исполнения денежного обязательства полностью, то (при отсутствии соглашения об ином) погашаются:
1) издержки кредитора по получению исполнения, затем
2) проценты, после чего
3) основная сумма долга.328
«При применении норм об очередности погашения требований по денежному обязательству при недостаточности суммы произведенного платежа (статья 319 Кодекса) судам следует исходить из того, что под процентами, погашаемыми ранее основной суммы долга, понимаются проценты за пользование денежными средствами, подлежащие уплате по денежному обязательству, в частности проценты за пользование суммой займа, кредита, аванса, предоплаты и т. д.
Проценты, предусмотренные статьей 395 Кодекса за неисполнение или просрочку исполнения денежного обязательства, погашаются после суммы основного долга».329
Под процентами, погашаемыми ранее основной суммы долга, понимаются проценты, подлежащие уплате по денежному обязательству по основаниям, не связанным с его нарушением.330 Так неустойка взыскивается за нарушение обязательства, то неустойка погашается после погашения суммы основного долга.
«При расчете суммы исковых требований истец, руководствуясь статьей 319 Гражданского кодекса Российской Федерации, засчитывал поступившие от ответчика суммы в первую очередь в счет уплаты штрафных санкций, предусмотренных договором.
Суд первой инстанции признал обоснованным применение истцом данного порядка очередности погашения требований по денежному обязательству.
Однако статья 319 названного Кодекса под процентами, погашаемыми ранее основной суммы долга, подразумевает проценты за пользование денежными средствами, подлежащие уплате по денежному обязательству, в частности проценты за пользование суммой займа, кредита, аванса, предварительной оплаты.
Санкции за неисполнение или просрочку исполнения обязательства в порядке, предусмотренном указанной статьей, погашению не подлежат». [1] ПП ВАС РФ №164/01 от 17 июля 2001г. // Вестник ВАС РФ, 2001, №12
«Применяя статью 319 ГК РФ, суды должны учитывать, что названная норма не регулирует отношения, связанные с привлечением должника к ответственности за нарушение обязательства (глава 25 ГК РФ), а определяет порядок исполнения денежного обязательства, которое должник принял на себя при заключении договора.
В связи с изложенным судам следует иметь в виду, что соглашением сторон может быть изменен порядок погашения только тех требований, которые названы в статье 319 Кодекса (например, стороны вправе установить, что при недостаточности платежа обязательство должника по уплате процентов погашается после основной суммы долга).
Соглашение, предусматривающее, что при исполнении должником денежного обязательства не в полном объеме требования об уплате неустойки, процентов, предусмотренных статьей 395 Кодекса, или иные связанные с нарушением обязательства требования погашаются ранее требований, названных в статье 319 Кодекса, противоречит смыслу данной статьи и является ничтожным (статья 168 ГК РФ).
Требования кредитора об уплате неустойки, процентов за пользование чужими денежными средствами (статья 395 ГК РФ), иные денежные требования, связанные с применением мер гражданско-правовой ответственности, могут быть добровольно удовлетворены должником как до, так и после удовлетворения требований кредитора, указанных в статье 319 Кодекса.
Судам также необходимо иметь в виду, что положения статьи 319 ГК РФ не являются препятствием для предъявления кредитором до погашения основной суммы долга иска в суд о взыскании с должника неустойки или процентов за пользование чужими денежными средствами».331
Погашение в первую очередь неустойки затрудняет исполнение основного обязательства и искусственно увеличивает задолженность, что противоречит обеспечительной природе неустойки.332
Как определить очередность погашения неустойки при погашении денежных требований, если эту очередность стороны не определили в договоре?
Полагаю, что на основании статья 6 ГК РФ (на основании аналогии закона), принимая во внимание нормы статей 319 и 394 ГК РФ, можно установить, что очередность погашения неустойки при погашении денежных требований, в какой-то мере аналогична очередности установленной статьей 319 ГК РФ, а именно:
