Альберт Еганян - Инвестиции в инфраструктуру: Деньги, проекты, интересы. ГЧП, концессии, проектное финансирование
Справедливости ради стоит отметить, что в соглашениях о синхронизации так глубоко в детали уходят редко. Обычно стороны находят в себе силы лишь на то, чтобы утвердить укрупненный тайминг конклюдентных действий. А уход совсем уж в детали политическое руководство компаний и госорганов не очень интересует. Между тем именно они являются катализаторами таких соглашений.
В итоге СоС некоторым образом обводит единым контуром несвязанные проекты, сделки и действия, немного снижая риски сторон. Это бывает также полезным, если необходимо «удержать» ту или иную строчку в ФЦП. Логика о том, что государство не просто вкладывает средства в дорогу в никуда или в порт непонятно где, имеет немалое значение при обосновании неизменности инвестиций государства именно в эту инфраструктуру. Именно сам этот факт интересует частные компании, и они уже подписали соглашение о том, что «обязуются» в свою очередь проинвестировать средства в смежный проект.
Частные компании обычно также предъявляют такие соглашения в банках для того, чтобы повысить свои шансы на получение кредита, а заодно попытаться удешевить его стоимость, продемонстрировав, что риски банка меньше, чем тот предполагает.
Сделать такое соглашение жестким и юридически обязывающим невозможно по определению, так как оно попадет в вилку между уголовным (сговор как минимум) и антимонопольным (нарушение норм о госзакупках) регулированием. Но вот указать, что государством в соответствии с законодательством может быть в такие-то сроки проведена закупка услуг проектировщиков, в основе которой будут такие-то требования, вполне можно.
По возможности, все-таки стоит заключать такие соглашения. При условии, что затраты времени и ресурсов на их пробивание сопоставимы с полезностью. Они все-таки не только демонстрируют миру намерения госорганов, но и структурируют и систематизируют их работу, а также упорядочивают взаимодействие частной стороны с ними.
Часто СоС подписывают региональные власти с федеральными. Так происходит обычно с мегапроектами, которые у нас мелькают в передовицах СМИ.
СоС полезны и при урегулировании отношений в формате «частник – частник» или «частник – частник – государство», если бы в приведенном примере речь шла не об одном строящемся заводе, а о нескольких, да еще и принадлежащих разным собственникам, что встречается постоянно.
Такие СоС не стоит ни недооценивать, ни переоценивать. Они не могут обязать, они просто могут быть полезны: в получении оценок проекта со стороны властей в письменной форме, в удержании позиции в ФЦП, в небольшом снижении рисков финансирующих организаций, в согласовании тайминга действий каждой стороны.
Хотя в принципе подобного рода СоС могут заключаться не только в рамках разрозненных элементов большого проекта, реализуемого автономно государством и частниками, но и в рамках проектов ГЧП и концессий. В таком случае они несут бóльшую смысловую нагрузку, хотя зачастую и остаются юридически необязывающими.
СоС в рамках инвестиционного проекта
Вместе с тем существует некоторое количество ситуаций, при которых вспомогательная функция СоС остается, но сами соглашения приобретают бóльшую значимость и эффективность при реализации проекта.
Предположим, что, пройдя все необходимые процедуры, вы заключили концессионное соглашение с одним из ведомств – с Минздравом, Минэнерго или, например, Федеральным дорожным агентством (Росавтодор). Казалось бы, концессия, заключенная с федеральным правительством, предполагает, что оно берет на себя все обязательства за различные государственные органы.
В теории это может быть и так. Но на практике подписавший с вами от имени всей Российской Федерации соглашение государственный орган может ответственно себя вести только в рамках собственной компетенции и не имеет рычагов влияния на иных регуляторов. В части своей компетенции он может подписаться под обязанностями, а в части компетенции других госорганов – только пообещать вам приложить разумные необходимые и достаточные усилия для того, чтобы организовать вам взаимодействие со своими «смежниками». И отвечать перед концессионером он может полностью только по обязательствам, относимым к его сфере ведения. В остальных случаях он отвечает перед вами только за то, что предпринял все необходимые усилия по организации такого взаимодействия, а не за его итоги и выполнение каких-то действий иными госорганами.
Вам может в рамках вашего проекта понадобиться информация от ряда государственных и квазигосударственных структур – МЧС, ГИБДД, НП «Совет рынка», Роскосмоса и ряда иных в зависимости от существа проекта. А они не являются подписантами концессии с вами. Со временем, как показывает практика, они, конечно, начинают как-то реагировать на импульсы со стороны концедента. Только в большинстве случаев делают это не в необходимый срок и не в нужном формате или качестве.
У них даже нет ни малейшего умысла на то, чтобы мешать кому бы то ни было в реализации концессионного соглашения. Просто вашей концессии у них не существует во внутренних задачах, она не разложена на сетевые планы-графики, конкретные контрольные поручения. Как говорится, она не «живет» в ведомстве.
Сделать все необходимые государственные органы подписантами концессионного соглашения невозможно, да и не нужно. В таких случаях эффективно подписание концедентом, концессионером и всеми причастными госорганами и структурами соглашения о синхронизации действий (или иного) по реализации проекта. Нет необходимости их загружать большим количеством деталей, которые вписаны в концессионное соглашение. Только то, что имеет отношение именно к их ответственности, – формат, сроки, этапность выполнения соответствующих действий.
При таком развитии событий эффективность подобного рода соглашения существенно возрастает и начинает выполнять не просто во многом статистическую функцию, но и быть реально полезной проекту.
«Коммерческая концессия»: обе стороны – частные компании
Как мы уже выяснили, мир инвестиций в инфраструктуру полон неверных толкований различных терминов и путаниц. Коммерческая концессия – очередной пример.
Дело в том, что в отечественном праве коммерческой концессией называется контракт, в рамках которого правообладатель предоставляет пользователю некоторый объем исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в том числе на коммерческое обозначение, ноу-хау.
Ну как? Нет, конечно, в том случае, если вы собираетесь брать франшизу на открытие пиццерии или на распространение бухгалтерского ПО, то в самый раз. Но ничего общего с инфраструктурными инвестициями и теми концессиями, которые мы обсуждаем в книге, нет. Вместе с тем таково официальное юридическое определение коммерческой концессии. Поэтому в контексте инфраструктурных инвестиций термин «коммерческая концессия» все же используется в оригинальном экономическом смысле, а не в том, который находит отражение в отечественном праве.
Каковы же ключевые причины роста популярности в России классической концессии? Распределение собственности, поскольку государство получает объект в собственность. Внешние инвестиции, минимизируются или отсутствуют расходы бюджета. И ряд иных факторов.
Все они важны и в том случае, если обе стороны инфраструктурного проекта – частные. Например, владелец какого-либо инфраструктурного актива хотел бы на своей территории создать еще какой-то объект, при этом не вкладывать в него средства, но сделать так, чтобы собственность на объект перешла к нему. А партнеру он готов предоставить право эксплуатировать этот объект или только получать от него доход. Например, такое может быть, если аэропорт дает разрешение на создание на своей территории какого-то объекта капитального строительства вроде выставочного центра.
Собственно, так происходит не только в случаях с аэропортами. Это обычное правило для девелопмента территории, если, конечно, существует единый собственник или управляющий. Хотя в инфраструктурных проектах, причем не только в гринфилдах, но и в браунфилдах, бенефициары постепенно начинают двигаться в этом направлении. Наглядный тому пример – морские порты.
Коммерческая концессия обладает всеми чертами классической концессии, кроме разве что того, что обе стороны – частные коммерческие компании. Соответственно, такого рода договоры не предусмотрены в отечественном праве, но «коммерческую концессию» можно «собрать» из частей других договоров – строительного подряда, услуг, агентского и др. В результате у вас получится смешанный договор, включающий в себя части иных договоров. Именно это и будет называться экономическим термином «коммерческая концессия».
