Андрей Косарев - Римское частное право

В XIV–XV вв. в экономической жизни Англии осуществляются крупные изменения. Сравнительно рано здесь начинается интенсивное производство для рынка, подрываются устои натурального хозяйства, укрепляются товарно-денежные отношения, ускоренно растут города и городское население.

Общее право в силу своей сравнительной неразвитости, ограниченности сферы действия, формализма оказалось мало пригодным для регулирования новым отношений, товарного производства и торговли. Но и приспосабливаемость общего права к товарно-денежным отношениям, ввиду его замкнутости и «священности», была ограниченной. Вот почему развитие права пошло здесь по пути создания рядом со старой также и новой подсистемы права. Рождается право справедливости (equity law), в котором, однако, воспроизводятся характерные черты формы общего права.

В Англии уже издавна признавалось, что лицо, не получившее удовлетворения своих исковых требований по общему праву, могло в виде исключения обратиться с жалобой к королю или к его духовному наставнику – канцлеру. С середины XIV в. такие обращения приобретают характер правила. Первоначально канцлер принимал решения по таким жалобам в основном в рамках общего права. Как и претор в Древнем Риме, канцлер путем толкования старого права вносил в него уточнения, изменения, восполнял пробелы. Позже канцлер (как и претор) уже не считал себя скованным нормами старого права. Руководствуясь «справедливым для данного случая», канцлер стал решать поступающие к нему дела не на основе права (общего права), а «по совести и справедливости», которые уже достаточно полно отражали новое, возникавшее в связи с развитием товарно-денежных отношений. Позже создается система судов, решавших дела на основе справедливости, в их деятельности право справедливости получает завершенное выражение.

В нем начинают, например, регулироваться отношения, связанные с фрахтом морских судов. (Судьи общего права просто отказывались принимать подобного рода иски, так как не находили в праве соответствующих прецедентов.) В праве справедливости, в частности, в рамках такого специфически английского правового института, как траст, укрепляется один из ведущих принципов буржуазного гражданского права – принцип наиболее абсолютного права частной собственности, то есть право собственника наиболее полно пользоваться и распоряжаться своим имуществом.

Существо траста состояло в том, что одно лицо – собственник-доверитель передавало свое имущество доверенному лицу с обязательным условием, чтобы это имущество управлялось и использовалось в интересах доверителя. Однако по общему праву действительные отношения сторон игнорировались: не доверитель, а доверенное лицо формально считался собственником имущества. Иначе решался этот вопрос в праве справедливости. Учитывая действительные отношения сторон, право справедливости собственником переданного имущества признавало доверителя, а доверенное лицо рассматривалось как исполнитель его воли.

В праве справедливости получает дальнейшее развитие и обязательственное право. Так, если общее право в случае неисполнения договора предусматривало лишь возмещение ущерба, то на основе права справедливости истец мог добиться и решения о принудительном исполнении договора в натуре. В праве справедливости утверждается, таким образом, и другой важнейший принцип гражданского права – строгая обязательность исполнения договора.

Общие черты в праве справедливости и общем праве выросли из судебной практики. Кадры английских юристов формировались судебной практикой. Сложность судебной процедуры в Англии приводила желающего стать юристом не к изучению в университетах вопросов теории и принципов права, роль которых в повседневной работе судов была ограничена, а к овладению техникой судебной процедуры и доказательств, что давалось лишь опытом практической деятельности. И в настоящее время в Англии, чтобы стать адвокатом, судьей или поверенным, вовсе не обязательно кончать университет. Роль теории в развитии и применении английского права, в частности права справедливости, была меньшей, чем на континенте.

С созданием права справедливости в Англии возник дуализм права: параллельно существовали и применялись двумя разными системами судов две обособленные подсистемы и соответствующие им формы права. Лишь постепенно, очень медленно различия систем и форм англосаксонского права сглаживаются, теряют значение. В 1873 г. актом парламента о реорганизации судебной системы было осуществлено слияние судов общего права и права справедливости. Истоки, питавшие самостоятельное и обособленное существование двух ответвлений англосаксонского права, были исчерпаны. Происходит как бы поглощение общего права правом справедливости. Следует, однако, учитывать, что еще ранее общее право передало праву справедливости некоторые ведущие черты своей формы, которые и стали определять своеобразие англосаксонского права. Эти своеобразные черты, отражающие особенности народа, его истории, английские юристы и до настоящего времени подчас именуют «естественными» или «божественными».

С созданием парламента (XIII в.) из его актов (статутов-законов) складывается статутное право (statute law). Однако не оно определяло англосаксонскую форму права. Характерно и типично для Англии то, что статуты в формировании права играли менее значительную роль, чем на континенте. Статуты, принимаемые парламентом после его образования, регулировали сравнительно узкий круг общественных отношений, кроме того, они подчас были сформулированы недостаточно конкретно и оставляли широкий простор судейскому усмотрению.

Такое положение подверглось некоторому изменению со времени конфликта Стюартов с парламентом, буржуазной революции и утверждения верховенства парламента в области законодательства. Однако и в XVIII столетии сфера действия статутного права была ограниченной. Формально устаревшие статуты никто не отменял, а их реальное значение всецело определялось судебной практикой. Статуты обросли множеством прецедентов («прецедентов толкования»), те и другие образовали одно целое. В судебной практике статуты по отношению к общему праву и прецедентам рассматривались как второстепенный источник права. Считалось, что «норма права, установленная прецедентом, – основа права, а статут – род дополнения»[55].

Позже роль статутного права возрастает в связи с изданием сборников статутов, появлением консолидированных актов. С 1870 по 1934 год, например, было издано более ста таких актов. Характеризуя современное положение в английском праве, Р. Давид пишет, что судьи в Англии, конечно, применяют закон, но норма, которую он содержит, окончательно включается в право лишь после того, как «она будет неоднократно применена и истолкована судами… В Англии всегда предпочтут цитировать вместо текста закона судебные решения, применяющие этот закон»[56].

Колониальная экспансия и колониальное господство Англии в ряде стран мира способствовали укоренению здесь и англосаксонского права, его формы. Черты англосаксонского права в той или иной мере были восприняты в США, Канаде, Австралии, Индии, некоторых государствах Африки.

9.3. Сходства и различия, общее и особенное

Применение сравнительного метода во многом зависит от характера отбора и группировки материала. В завуалированном историческими деталями виде сравнительный метод имеет место уже в близком расположении фактов истории англосаксонской и романо-германской форм права. Однако возможно и более активное использование этого метода – при выделении и параллельном изложении сходств и различий сопоставляемых явлений. Здесь общее и особенное, приобретая рельефность, становится наглядным, открываются более прямые и близкие пути к познанию существенных черт рассматриваемых явлений.

Так, при сопоставлении римского права с правом континентальных государств у них обычно устанавливают общее. Действительно, характерные черты романо-германской формы права – во многом результат действия преемственности, рецепции, широкого влияния римского права на право континентальных государств. Ими были восприняты конечные результаты развития римского права – его идейно-теоретические, юридико-технические достижения, разработка структуры и целого ряда институтов гражданского права. Меньше обращается внимания на их различия. Но римское право, если и вобрало в себя достижения правового опыта народов, населявших Римскую империю, никогда не знало рецепции в том виде и объеме, как это наблюдалось позже при формировании романо-германской формы права на континенте Европы.

Интерес представляют общее и особенное у англосаксонского и римского права. Если в характерных чертах романо-германской формы заметна преемственность, то в англосаксонской форме на новой, более высокой основе четко проявляется повторяемость.