Владимир Гуреев - Наследственное право России: учебник
Коллизионное регулирование охватывает и вопросы, относящиеся к завещательным распоряжениям.
Завещание – это односторонняя сделка, которая создает права и обязанности после открытия наследства (ст. 1118 ГК РФ), поэтому вопросы условия действительности сделки, признания сделки недействительной, формы сделки являются существенными.
В соответствии с пунктом 2 ст. 1224 ГК РФ форма завещательного распоряжения (или акт его отмены) подчиняется альтернативно: а) праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта; б) праву места составления завещания; в) требованиям российского права. В отличие от Основ гражданского законодательства впервые в российском праве закрепляется норма, распространяющая такой порядок как на движимое, так и на недвижимое имущество. Действовавший ранее пункт 3 ст. 169 Основ гражданского законодательства закреплял одностороннюю коллизионную норму, в соответствии с которой способность лица к составлению или отмене завещания, а также формы завещания, если завещается недвижимое имущество или права на него, определялись только по советскому праву.
Завещательная дееспособность лица как в отношении движимого имущества, так и в отношении недвижимого имущества определяется по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления завещания.
Так, если завещание составлено в России лицом (независимо от того, является оно российским гражданином или иностранцем), проживающим на ее территории, то завещание будет действительным, если завещатель в момент его совершения полностью дееспособен (ст. 1118 ГК РФ). Если завещание составлено в России лицом, проживающим в момент составления завещания в Японии, то применимым правом будет японское право, в соответствии с которым завещание будет действительным при достижении завещателем 15–летнего возраста.
Аналогичным образом решается вопрос о выборе права в отношении формы завещания. Однако для формы завещания предусмотрены, кроме права места жительства завещателя, еще две альтернативные привязки: достаточно, чтобы форма завещания соответствовала закону места составления завещания или требованиям российского права. Отсылка к закону места составления завещания является проявлением общепризнанного коллизионного правила, подчиняющего форму гражданско–правовой сделки (каковым является завещание) закону места ее совершения (п. 1 ст. 1209 ГК РФ). Отсылка к российскому праву объясняется возможностью применения собственного права при рассмотрении наследственного спора в российских правоприменительных органах. Применение же трех альтернативных привязок увеличивает возможность признания завещания с точки зрения формы действительным и соответственно признания и исполнения воли умершего.§ 3 Наследственные права российских граждан за границей
Отношения по наследованию могут возникать под действием иностранного закона в связи со смертью за границей российского или иностранного гражданина. Охрана наследства и управление им, меры по охране наследства определяются в российском праве по правилам статьей 1171 и 1172 ГК РФ. В случае, когда право совершения нотариальных действий предоставлено законом должностным лицам консульских учреждений Российской Федерации, необходимые меры по охране наследства и управлению им могут быть приняты соответствующим должностным лицом. Основы законодательства о нотариате, регламентируя нотариальные действия, совершаемые должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации, называют, в частности, принятие мер к охране наследственного имущества и выдачу свидетельства о праве на наследство. Консульское должностное лицо составляет, удостоверяет и принимает на хранение завещания граждан представляемого государства.
Венская конвенция о консульских сношениях 1963 г., консульские конвенции, договоры о правовой помощи раскрывают содержание функций консульских учреждений по защите в государстве пребывания интересов представляемого государства и его граждан, в том числе в области наследственных прав, в пределах, допускаемых международным правом. К примеру, Консульская конвенция между Российской Федерацией и Республикой Корея, определяя функции консульского учреждения в отношении наследства, разрешает консульскому должностному лицу получать от имени гражданина представляемого государства, если такой гражданин не находится на территории государства пребывания, от суда, властей или отдельных лиц деньги или иную собственность, на которую данный гражданин имеет право в связи со смертью любого лица, включая наследственное имущество. Консульская конвенция между Российской Федерацией и США уполномочивает консула принимать временную опеку над собственностью, оставленную умершим гражданином представляемого государства, если умершим не назван наследник или исполнитель завещания, при условии, что такая временная опека подлежит передаче должным образом назначенному администратору. Как следует из Консульской конвенции между Российской Федерацией и Республикой Казахстан, если гражданин представляемого государства, не имевший местожительства в государстве пребывания, умер в этом государстве в период временного нахождения в нем, консульское должностное лицо может в соответствии с законодательством представляемого государства распоряжаться документами, деньгами и иным имуществом умершего.
Конвенция стран СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. и многие двусторонние договоры о правовой помощи включают статью, регламентирующую в общем виде компетенцию дипломатического представительства или консульского учреждения по делам о наследстве. Указанная Конвенция 1993 г. предусматривает, что по делам о наследовании, в том числе по наследственным спорам, дипломатические представительства или консульские учреждения каждой из Договаривающихся Сторон компетентны представлять (за исключением права на отказ от наследства) без специальной доверенности в учреждениях Других Договаривающихся Сторон граждан своего государства, если они отсутствуют или не назначили представителя. Согласно Конвенции учреждения Договаривающихся Сторон принимают в соответствии со своим законодательством меры, необходимые для обеспечения охраны наследства, оставленного на их территориях гражданами других Договаривающихся Сторон, или для управления им. Об этих мерах безотлагательно уведомляется дипломатическое представительство или консульское учреждение Договаривающейся Стороны, гражданином которой является наследодатель. Указанное представительство или учреждение может принимать участие в осуществлении необходимых мер. По ходатайству учреждения юстиции, компетентного вести производство по делу о наследовании, а также дипломатического представительства или консульского учреждения указанные меры могут быть изменены, отменены или отложены.
В Российской Федерации признаются права наследования, возникшие под действием иностранного закона. Право российского гражданина быть наследником определенной очереди (при наследовании по закону) и получить соответствующую долю в наследуемом имуществе по правилам иностранной правовой системы не зависит и не может зависеть от того, как этот вопрос решается в российском законе [113] . Нередко имущество, находящееся за границей, завещается иностранными гражданами российским гражданам. Следует отметить, что получение российскими гражданами наследственных сумм из‑за рубежа российским законодательством не ограничивается.
В отечественной литературе отмечалось, что во время «холодной войны» западные суды, рассматривая дела с участием наследников – советских граждан и граждан из других социалистических стран, прибегали к различным средствам, направленным на ограничение их прав. В результате граждане не могли реализовать свои права из‑за «тенденциозного и дискриминационного по самой сути подхода, проявлявшегося в необоснованных ограничениях или неправомерных требованиях либо допущениях и презумпциях, предъявляемых к ним в судах западных стран» [114] .
Рассмотрение в зарубежных судах дел, касающихся наследственных прав российских граждан, может быть сопряжено с представлением доказательств, подлежащих оформлению с учетом права той страны, в которой будет действовать соответствующий документ. Нотариус обеспечивает доказательства, требующиеся для ведения дела в органах других государств, а также совершает удостоверительные надписи в форме, предусмотренной законодательством других государств, если это не противоречит международным договорам Российской Федерации.§ 4 Наследственные права иностранцев в Российской Федерации
Иностранные граждане и лица без гражданства могут на общих основаниях с российскими гражданами наследовать и завещать имущество. Предоставление указанным гражданам национального режима в сфере гражданско–правовых отношений, и в частности отношений по наследованию, опирается на нормы части 3 ст. 62 Конституции РФ, статьи 4 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», пункта 1 ст. 2 и ст. 1196 ГК РФ. Как и российские граждане, иностранцы могут наследовать имущество по закону и по завещанию, призываться к наследованию в порядке очередности, предусмотренной статьями 1142—1145 и 1148 ГК РФ. Принцип свободы завещания, выраженный в главе 62 ГК РФ, распространяется и на иностранцев: завещатель, являющийся иностранным гражданином или лицом без гражданства, может по своему усмотрению завещать имущество любым лицам, любым образом определить доли наследников в наследстве, лишить наследства одного, нескольких либо всех наследников по закону, не указывая причин, а также включить в завещание иные распоряжения, предусмотренные правилами Гражданского кодекса о наследовании, отменить или изменить совершенное завещание (ст. 1119). Завещатель вправе совершить завещание, содержащее распоряжение о любом имуществе, в том числе о том, которое он может приобрести в будущем (ст. 1120).
Суть национального режима – в приравнивании иностранных граждан к российским гражданам как в правах, так и в обязанностях, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации. По общему правилу предоставление иностранному гражданину национального режима в сфере отношений по наследованию не ставится в зависимость от его проживания в России. Эта позиция прочно утвердилась в отечественной практике.
