Павел Головненков - Уголовное уложение (Уголовный кодекс) Федеративной Республики Германия: научно-практический комментарий и перевод текста закона. 2-е издание

гг) Терминология

Хотя в многочисленных нормах Уголовного уложения (например, в §§ 5, 17, 21, 23 абз. 2, 33, 35 и многих других) законодатель и использует только понятие «исполнитель», необходимо учесть, что эти положения распространяются также на участника (подстрекателя и пособника), за исключением случаев, где соответствующая оговорка специально сделана законодателем (см., например, § 28 в сочетании с примечаниями к § 8).

3. Ужесточение и смягчение наказания

В Особенной части Уголовного уложения законодатель использует две разновидности предписаний, служащих расширению рамок наказания – по сравнению с основным деликтом – при наличии определённых увеличивающих неправомерность или отягчающих вину обстоятельств.

Отчасти речь идёт о квалифицированных составах, которые предусматривают ужесточение наказания, например, за ношение оружия или его использование во время совершения кражи или разбоя (§§ 244 абз. 1 № 1; 250 абз. 1 № 1а, абз. 2 № 1 УУ ФРГ), или за причинение смерти посредством неправомерного лишения свободы или разбоя (§§ 239 абз. 4, 251 УУ ФРГ). В этих случаях судья обязан применять наказание, предписанное этими положениями. Однако во многих других случаях законодатель пользуется иной техникой, чтобы предоставить суду бóльшую свободу при определении размеров наказания. Вместо квалифицированного состава законом предусмотрено ужесточение наказания за особо тяжкие случаи, которые законодатель перечисляет в соответствующих нормах в виде типичных примеров. Этой техникой законодатель пользуется, например, в особо тяжком случае кражи в соответствии с § 243 УУ ФРГ. При наличии названных там обстоятельств судья не обязан применять предусмотренное законом ужесточённое наказание. Он может назначить регулярное наказание, предусмотренное за «обыкновенную» кражу (§ 242 УУ ФРГ), если он, несмотря на наличие приведённого выше примера, в результате общей оценки обстоятельств деяния придёт к убеждению, что речь в конкретном случае идёт о нетипичном примере. Однако судья также может признать особо тяжкий случай, даже если он прямо не назван в законодательно закреплённом перечислении типичных примеров, если придёт к убеждению, что конкретный пример по тяжести соответствует законодательно перечисленным (нетипичный особо тяжкий случай). Таким образом, положения, касающиеся особо тяжких случаев, не являются квалифицированными составами, а представляют собой лишь нормы, используемые для определения размеров наказания.

Таким же образом законодательно отрегулированы констелляции, в которых уменьшена неправомерность или виновность. Так, привилегированным составом убийства является причинение смерти по требованию (§ 216 УУ ФРГ), в то время как § 213 УУ ФРГ предусматривает лишь смягчённое наказание за менее тяжкий случай убийства (норма, используемая для определения размеров наказания).

Кроме того, в Общей части Уголовного уложения предусмотрены обязательные (§ 27 абз. 2) или факультативные (например, §§ 13 абз. 2; 17 предл. 2; 21; 23 абз. 2) основания для смягчения наказания, которые изменяют законодательно предусмотренные рамки наказания в соответствии с положениями, предусмотренными в § 49 абз. 1 Уголовного уложения. Согласно § 50 УУ ФРГ не разрешается учитывать смягчающее обстоятельство дважды, т. е. при признании менее тяжкого случая и как основания для смягчения наказания по положениям § 49 УУ ФРГ. В некоторых случаях закон допускает смягчение наказания по усмотрению суда (например, § 23 абз. 3 УУ ФРГ). В этих случаях согласно § 49 абз. 2 УУ ФРГ наказание может быть уменьшено до законодательно предусмотренного минимального размера (пять дневных ставок в случае денежного штрафа, § 40 абз. 1 предл. 2, или один месяц лишения свободы, § 38 абз. 2), или вместо лишения свободы может быть назначен денежный штраф.

4. Особенности законодательства об ответственности за административные правонарушения

Ещё одним видом деликта является административное правонарушение, которое однако не имеет криминального уголовно-правового характера. В отношении ответственности за административные правонарушения в существенной степени действуют принципы наказуемости за (криминальные) уголовные деяния, в особенности трёхступенчатое построение состава деликта. Однако субъективная упречность содеянного не характеризуется как виновность, а называется «ответственностью» в контексте § 12 Закона об ответственности за административные правонарушения.

Кроме того, законодательство об ответственности за административные правонарушения не различает исполнительства и участия, а применяет термин так называемого «единого исполнителя». Таким образом, если в административном правонарушении задействовано несколько лиц, то каждый из них считается исполнителем (см. § 14 Закона об ответственности за административные правонарушения).

В Уголовном уложении используется дуалистическая система правовых последствий. Закон различает наказания, обусловленные виновным поведением исполнителя или участника (см. § 38 и последующие нормы УУ ФРГ), и меры исправления (исполнителя) и безопасности (общества), которые, в принципе, могут быть назначены и невиновно действующему исполнителю (§ 61 и последующие нормы УУ ФРГ). Некоторые мероприятия (конфискация, изъятие и приведение предметов в негодность, см. § 73 и последующие нормы УУ ФРГ), правовой характер которых отчасти нельзя определить однозначно, дополняют эту систему.

1. Основные наказания

Основными наказаниями являются лишение свободы и денежный штраф. Имущественный штраф, предусмотренный в § 43а УУ ФРГ в качестве дальнейшего основного наказания, признан Федеральным Конституционным судом не соответствующим принципу определённости, заложенному в ст. 103 (абз. 2) Основного Закона – Конституции – ФРГ. Поэтому имущественный штраф не налагается.

а) Лишение свободы

Длительность наказания в виде лишения свободы (§§ 38, 39 УУ ФРГ) определяется в соответствии с рамками, предусмотренными применённой нормой, содержащей соответствующий состав. Абсолютное наказание, т. е. пожизненное лишение свободы, предусмотрено Уголовным уложением только за тяжкое убийство в соответствии с § 211 УУ ФРГ. В остальных нормах, в которых предусмотрена возможность назначения наказания в виде пожизненного лишения свободы, речь идет либо о вспомогательных нормах для определения размеров наказания в особо тяжких случаях (§§ 94 абз. 2, 100 абз. 2, 212 абз. 2 УУ ФРГ), либо о квалификации по тяжести последствий (§§ 176b, 178, 239а, 251, 306с, 307 абз. 1 № 1, 309 абз. 4, 316а абз. 3, 316с абз. 3 УУ ФРГ), либо о составах (§§ 80, 81 УУ ФРГ), где пожизненное лишение свободы может назначаться альтернативно.

Если законом не предусмотрена нижняя или верхняя граница наказания, то минимальное наказание составляет один месяц, а максимальное – пятнадцать лет лишения свободы (§ 38 абз. 2 УУ ФРГ). Этот верхний предел наказания не может быть превышен даже при назначении общего наказания за совершение нескольких деяний (§ 54 абз. 2 УУ ФРГ).

Исполнение наказания сроком до двух лет может быть условно отсрочено на испытательный срок (§ 56 УУ ФРГ). Частности данной материи урегулированы в §§ 56а–58 УУ ФРГ.

б) Денежный штраф

Денежный штраф (§§ 40–43 УУ ФРГ) назначается в дневных ставках. Он составляет минимум пять и максимум триста шестьдесят дневных ставок, а в случае назначения общего денежного штрафа в соответствии с § 52 абз. 2 УУ ФРГ – максимум семьсот двадцать дневных ставок. Размер дневной ставки определяется, как правило, в зависимости от среднего – получаемого или возможного – чистого дохода. Минимальная сумма денежной ставки составляет один евро, а максимальная – в настоящее время тридцать тысяч евро (§ 40 абз. 2 предл. 2 и 3 УУ ФРГ). При невозможности выплаты денежного штрафа на его место вступает заменяющее его лишение свободы (§ 43 УУ ФРГ). Однако это обязательное последствие не приводится в исполнение согласно § 459f Уголовно-процессуального кодекса ФРГ, если исполнение лишения свободы было бы чрезмерно суровым по отношению к осуждённому.

в) Особенности

По общему правилу, наказание назначается или в виде лишения свободы или в виде денежного штрафа. Однако согласно § 41 УУ ФРГ возможно совмещение этих видов наказания, если исполнитель в результате деяния обогатился или пытался обогатиться.

При наличии предпосылок, установленных в § 59 (абз. 1) УУ ФРГ, суд может вынести предупреждение с оговоркой о наказании. В этом случае приговор содержит признание виновности и определение денежного штрафа размером до ста двадцати дневных ставок. Назначение этого наказания приговор не содержит.

Суд может на основании § 60 УУ ФРГ воздержаться от назначения денежного штрафа или наказания в виде лишения свободы сроком до одного года, если это наказание ввиду последствий деяния для исполнителя было бы чрезмерно суровым.