Тимур Мухаметшин - Современная инфраструктура российского рынка ценных бумаг: научно-практический комментарий законодательства
В настоящее время механизм клиринга включает в себя несколько последовательных процедур, основные среди которых:
1. определение сторон и обязательств, из совершенных ими сделок, т. е. кто, сколько, кому должен денежных средств и финансовых инструментов;
2. неттинг;
3. оформление итоговых расчетных документов, направленных на прекращение (исполнение) возникших обязательств.
Если с первой процедурой особых трудностей в понимании не возникает, то на неттинге необходимо остановится подробнее.
Неттинг (от англ. netting – сальдирование, взаимозачет) и с финансовой, и с юридической точки зрения представляется непростым рыночным механизмом.
Являясь двух– или многосторонним зачетом взаимных требований, неттинг, как указывает Л. Г. Ефимова, представляет собой разновидность расчетов, осуществляемых при участии клиринговой организации с помощью сальдо взаимных требований участников клиринга[61]. Без неттинга и связанного с ним зачета встречных требований невозможно представить работу современных финансовых рынков. Особенно это касается биржевых торгов, где ежесекундно совершаются тысячи сделок, в течение торговой сессии – миллионы сделок, и зачастую в круглосуточном режиме. Очевидно, что исполнение совершенных сделок «один к одному» стало бы непосильным бременем для рыночной инфраструктуры и парализовало бы работу самих участников рынка. Применение же неттинга снижает количество и упрощает алгоритм осуществления расчетов по сделкам.
Для каждого участника клиринга процедура неттинга начинается с калькуляции его чистых требований и (или) чистых обязательств по всем включаемым в расчет сделкам за установленный период (например, за торговую сессию). При этом из всех однородных требований данного участника вычитаются все его однородные обязательства, в результате чего определяется чистое сальдо по каждому виду ценной бумаги и денежным средствам. Положительное сальдо означает, что объем требований участника клиринга превышает его обязательства. При отрицательном сальдо участник должен больше, чем должны ему. Возможны ситуации, когда у одного и того же участника клиринга отрицательное сальдо по одной ценной бумаге, и положительное – по другой. Полученное сальдо в разрезе каждого актива на практике именуется «позицией».
Таким образом, определенное путем зачета сальдо встречных требований показывает, какую сумму денежных средств и (или) количество и виды ценных бумаг по итогам клиринга каждый участник должен перевести и (или) получить на завершающем этапе совершенных сделок. Здесь находит отражение третья из вышеуказанных процедур клиринга, связанная с оформлением итоговых расчетных документов, на основании которых проводятся движения по счетам участников клиринга. Фактическое осуществление расчетов означает «урегулирование» позиции, в результате чего сделки, прошедшие процедуру клиринга, являются завершенными, а обязательства по ним – исполненными[62].
С точки зрения законодательных норм, неттинг представляет собой полное или частичное прекращение обязательств, допущенных к клирингу, зачетом и (или) иным способом, установленным правилами клиринга (п. 11 ст. 2 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности»).
Интересно отметить, что использование зачета в механизме клиринга на рынке ценных бумаг исследователями нередко сопоставляется с гражданско-правовыми нормами о прекращении обязательств и контокоррентными отношениями. Причем в обоих случаях подобное сравнение приводит к обособлению юридической конструкции клиринга[63].
Действительно, хотя зачет признается ГК РФ (ст. 410) одним из способов прекращения обязательств, его использование в механизме клиринга на рынке ценных бумаг имеет свои особенности:
– решение о прекращении взаимных обязательств участников клиринга принимается третьим лицом – специализированной (клиринговой) организацией, действующей строго на основании соответствующей лицензии;
– зачет при клиринге производится автоматически в силу договора об оказании клиринговых услуг, заключаемого клиринговой организацией с участниками клиринга;
– обязательства при клиринге прекращаются сразу при наступлении срока их исполнения.
Наконец, цивилистами клиринг расценивается как содействие исполнению (в безналичном порядке) обязательств, при котором зачет выступает в роли средства упрощения расчета (исполнения)[64]. По мнению М. А. Егоровой, «прекращение обязательств посредством клиринга нельзя рассматривать в качестве действий по исполнению обязательств, так как прекращение предъявленных к клирингу требований производится третьим лицом вне рамок основного обязательственного отношения и представляет собой исполнение клиринговой организацией обязанности в клиринговом правоотношении, автономном от того обязательства, требования по которому подлежат прекращению»[65].
Ранее действовавшее законодательство упоминало четыре разновидности клиринга:
1) простой клиринг, при котором определение обязательств каждого участника клиринга и расчеты по ценным бумагам и денежным средствам осуществляются по каждой совершенной участником клиринга сделке;
2) многосторонний клиринг, при котором определение обязательств каждого участника клиринга и расчеты по ценным бумагам и денежным средствам осуществляются по всем совершенным участником клиринга сделкам;
3) централизованный клиринг, при котором клиринговая организация может выступать стороной по обязательствам, вытекающим из совершенных участниками клиринга сделок;
4) многосторонний централизованный клиринг, при котором определение обязательств участников клиринга может осуществляться в порядке, одновременно предусмотренном для многостороннего и централизованного клиринга[66].
Действующее законодательство не упоминает отдельные виды клиринга, хотя, как видно из легального определения, допускает различные варианты определения обязательств его участников. Единственное исключение касается клиринга с участием центрального контрагента (т. е. централизованного клиринга), указание на наличие или отсутствие которого согласно п. 2 ч. 2 ст. 4 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности» должно содержаться в правилах клиринга, утвержденных клиринговой организацией.
Используемый в практике российского рынка ценных бумаг вид клиринга во многом зависит от места совершения сделок – на неорганизованном или организованном рынке (т. е. на неорганизованных или организованных торгах), а также зависит от условий правил клиринга.
На неорганизованном рынке ценных бумаг могут применяться простой и многосторонний вид клиринга. Заключение и исполнение сделок здесь не совпадает во времени и может отличаться на несколько дней или недель. На момент заключения сделок обычно не требуется наличие на соответствующих счетах достаточного для их исполнения количества ценных бумаг и денежных средств. Ценные бумаги и денежные средства, необходимые для исполнения сделок, должны быть в наличии на торговых счетах депо и денежных счетах в тот день, когда должно быть исполнено обязательство участника клиринга (стороны по сделке). Общим моментом проведения клиринга или исполнения обязательств, возникших из договоров, является завершение расчетов по денежным средствам и по ценным бумагам. Необходимо отметить, что риск неисполнения стороной своих обязательств по сделке здесь существенен, но отчасти минимизируется необходимостью наличия у сторон торговых лимитов друг на друга[67].
На организованном рынке могут в различных комбинациях применяться простой, многосторонний и централизованный виды клиринга, которые технологически являются гораздо более сложным механизмом по сравнению с клирингом на неорганизованном рынке. Если взять пример ЗАО «Фондовая биржа ММВБ», то до сентября 2013 г. практика торгов была такова, что у подавляющего числа сделок время заключения и исполнения совпадало. Подобная оперативность достигалась за счет того, что уже на этапе подачи заявки от участника клиринга требуется полное предварительное депонирование на счетах обеспечения в виде денежных средств – в случае покупки, и ценных бумаг – в случае продажи[68]. В свою очередь клиринговая организация осуществляет предварительный контроль достаточности обеспечения по каждому участнику клиринга в процессе заключения им сделок, информационно взаимодействуя с биржей. Процедура контроля обеспечения по биржевым сделкам с ценными бумагами носит высокотехнологичный характер, позволяя совершать тысячи сделок в секунду. Практика полного предварительного депонирования, с одной стороны, позволяет осуществлять клиринг уже в ходе торгов, не дожидаясь их окончания, с другой – сводит риск неисполнения сторонами своих обязательств по сделкам к нулю. При такой схеме организации торгов централизованный клиринг попросту не требуется.
