Камилла Алиева - Сделки акционерного общества
Согласно ст. 816 ГК РФ, облигация – это ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента и право на получение фиксированного в ней процента от ее номинальной стоимости либо иные имущественные права.
Таким образом, акционерное общество, размещая облигации, принимает на себя обязанность в будущем произвести отчуждение своего имущества. Следовательно, сделки акционерного общества по размещению облигаций, не конвертируемых в обыкновенные акции, можно рассматривать как крупную сделку по отчуждению своего имущества (с отсрочкой исполнения).
Особое внимание крупным сделкам уделяется не только в акционерном законодательстве. Так, ст. 46 Закона об ООО определяет, что предметом крупной сделки может быть только имущество, стоимость которого составляет более 25 процентов балансовой стоимости активов общества, в отличие от сделок акционерного общества, где речь идет о 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества. Статья 101 Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (с изменениями от 26 апреля 2007 г.)[49] (далее – Закон о банкротстве) указывает на имущество, стоимость которого составляет более 10 процентов балансовой стоимости активов должника на последнюю отчетную дату (данным Законом косвенно выделяются и другие категории крупных сделок на различных стадиях банкротства (ст. 64, 83 и др.). Согласно ст. 23 Закона об унитарных предприятиях (с изменениями от 18 декабря 2006 г.)[50] крупной сделкой является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения унитарным предприятием прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет более десяти процентов уставного фонда унитарного предприятия или более чем в 50 тысяч раз превышает установленный федеральным законом минимальный размер оплаты труда.
Подобные различия не связаны со спецификой формы собственности и организационно-правовой формы юридического лица, в связи с чем представляются необоснованными. Думается, в законодательстве необходимо установить единые критерии крупных сделок для всех юридических лиц.
Таким образом, в случае отнесения сделки к категории крупных необходим особый порядок ее заключения. Указанный порядок одобрения сделки не применяется: к акционерным обществам, состоящим из одного акционера, выполняющего функции единоличного исполнительного органа (в данном случае происходит совпадение в одном лице органа, уполномоченного на принятие решение о заключении крупной сделки, и единоличного исполнительного органа); к сделке, если она одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность (в данном случае достаточно самого факта заинтересованности для особого порядка одобрения данной сделки). Однако Закон об ООО не предусматривает возможности применения порядка одобрения сделки с участием заинтересованных лиц, если данная сделка является одновременно и крупной для общества с ограниченной ответственностью. Отечественный законодатель в данном случае из двух возможных вариантов выбрал более жесткий правовой режим совершения сделок.
По общему правилу сделки от имени акционерного общества совершает его исполнительный орган. И только в определенных законом (и/или учредительными документами) случаях для совершения тех или иных сделок необходимо согласие соответствующего органа. Так, все законодательные акты, регулирующие процедуру совершения крупных сделок, независимо от организационно-правовой формы юридического лица указывают на необходимость получения такого согласия для совершения указанной категории сделок. Согласно ст. 46 Закона об ООО, если уставом не предусмотрено иное, решение об одобрении крупной сделки общества с ограниченной ответственностью принимается общим собранием или советом директоров. Крупная сделка унитарного предприятия совершается с согласия собственника его имущества (п. 3 ст. 23 Закона об унитарных предприятиях).
Закон о банкротстве по-разному подходит к вопросу определения органа, дающего согласие на заключение должником крупной сделки. Согласно ст. 101 данного Закона при банкротстве должника крупные сделки могут совершаться внешним управляющим с согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов). Однако в данном законодательном акте указывается ряд сделок, которые также могут быть квалифицированы как крупные (п. 2 ст. 64, п. 3, 4 ст. 82 Закона о банкротстве), но решение об их заключении принимают разные органы – арбитражный управляющий (временный или административный управляющий) либо собрание кредиторов.
Решение о совершении крупной сделки сельскохозяйственного кооператива принимается в зависимости от стоимости приобретаемого либо отчуждаемого имущества правлением кооператива, его наблюдательным советом или общим собранием. Так, согласно п. 3 ст. 38 Федерального закона от 8 декабря 1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации» (с изменениями от 18 декабря 2006 г.)[51] сделки кооператива, которые не связаны с отчуждением земельных участков и основных средств производства кооператива или их приобретением, на сумму, размер которой составляет до 10 процентов общей стоимости активов кооператива за вычетом стоимости земельных участков и основных средств производства кооператива, совершаются по решению правления кооператива, от 10 до 15 процентов – по решению наблюдательного совета кооператива, от 15 до 20 процентов – по совместному решению правления и наблюдательного совета кооператива или по решению общего собрания членов кооператива, свыше 20 процентов – по решению общего собрания членов кооператива.
Крупная сделка народного предприятия совершается по решению наблюдательного совета или общего собрания. Например, решение о совершении крупной сделки, предметом которой является имущество стоимостью от 15 до 30 процентов балансовой стоимости имущества предприятия на дату принятия решения о совершении такой сделки, принимается наблюдательным советом единогласно и обязательно согласовывается с контрольной комиссией. Общее собрание народного предприятия принимает решение о совершении крупной сделки, если предмет данной сделки составляет имущество, стоимость которого превышает 30 процентов балансовой стоимости имущества народного предприятия на дату принятия решения о совершении такой сделки; если члены наблюдательного совета не пришли к единому мнению в вопросе об одобрении крупной сделки или не согласовали его с контрольной комиссией. В первом случае решение принимается общим собранием акционеров, не менее чем тремя четвертями голосов присутствующих, во втором – большинством голосов, если иное не предусмотрено уставом.
Согласно ст. 79 ФЗоАО для совершения крупных сделок в зависимости от стоимости имущества необходимо получение согласия совета директоров либо общего собрания акционеров.
Предложение о заключении сделки может поступить как от третьих лиц, так и от самого акционерного общества. В первом случае необходимо определить, кем является данное лицо по отношению к обществу – акционером, заинтересованным лицом, аффилированным лицом и т.д. Если оно (лицо) подпадает под одну из указанных категорий, необходимо рассматривать вопрос о квалификации данной сделки как сделки с участием заинтересованных (п. 5 ст. 79 ФЗоАО) либо аффилированных лиц (тогда потребуется дополнительная процедура согласования данной сделки с государственными органами).
Если предложение о совершении крупной сделки исходит от самого общества, то инициатором может быть либо его исполнительный орган, который сообщает совету директоров о наличии признаков крупной сделки, либо сам совет директоров.
Законодатель при регулировании порядка совершения крупных сделок использует несколько терминов: «принятие решения о совершении сделки» (п. 2 ст. 79 ФЗоАО), «одобрение сделки» (п. 1 ст. 79 ФЗоАО), «предварительное согласие на осуществление сделки» (ст. 28, 29 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»). Представляется, что во внутренних отношениях между органами акционерного общества в том случае, когда в лице инициатора происходит совпадение волеобразующего и волеизъявляющего органов, необходимо говорить о «принятии решения о совершении сделки», а в остальных случаях необходимо использовать термин «одобрение сделки». При регулировании «внешних отношений», в частности с государственными органами, речь должна идти о «согласовании сделки».
Таким образом, вопрос о том, является ли сделка крупной, определяется либо исполнительным органом, инициирующим совершение сделки, либо советом директоров на основании данных бухгалтерского учета или цены приобретения. Если эти данные говорят о том, что сделка не крупная, то решение о ее совершении принимается исполнительными органами акционерного общества. Если же данная сделка подпадает под категорию крупных, то цена имущества, выступающего предметом крупной сделки, определяется советом директоров, а решение о ее одобрении – органом акционерного общества (советом директоров или общим собранием).
