Елена Сердюк - Корпоративное право: учебник
Право акционеров на контроль. Правоотношения по поводу информации тесно переплетены с отношениями, возникающими при контроле акционеров за деятельностью акционерного общества.
Большинство отечественных ученых (среди них И.Т. Тарасов, М.И. Кулагин, П. Писемский, Д.В. Ломакин) выделяют такое право акционера, как право на контроль. Причем контроль в данном случае употребляется в смысле возможности осуществлять проверки деятельности общества, а не в смысле оказания акционерами решающего воздействия на деятельность общества.
Полагаем, что за акционером необходимо признать право на контроль. Кто же, как не акционер, особенно держатель крупного пакета акций, заинтересованный в благополучном исходе предприятия, в которое он вложил свои средства, должен контролировать его деятельность. Но в практике не редки случаи, когда путем использования права на контроль довольно часто осуществляется вмешательство в работу общества. Именно поэтому право на контроль со стороны отдельных мелких акционеров должно быть ограничено, хотя бы с целью не допустить утечки конфиденциальной информации. Для этого в обществе функционирует специальный контролирующий орган и устанавливаются ограничения на доступ к информации. Право акционеров на контроль означает возможность выбора ими членов ревизионной комиссии и возможность самим быть избранными в ее состав. Что касается возможности привлечения уполномоченных государственных органов для осуществления контроля, то этого может потребовать не только акционер, но и, например, директор (единоличный исполнительный орган) общества, если ему в силу исполнения служебных обязанностей стали известны определенные факты, свидетельствующие о правонарушениях.
Субъективное право акционера на контроль может реализовываться в рамках различных правоотношений, например в рамках отношений по предоставлению информации обществом, отношений по реализации права акционера избирать и быть избранным.
Рассмотрим отношения, складывающиеся по поводу права акционера потребовать проверки ревизионной комиссией деятельности общества. Право акционера, владеющего в совокупности не менее 10 % голосующих акций общества, потребовать в любое время ревизии финансово-хозяйственной деятельности общества закреплено в пункте 3 ст. 85 Закона «Об акционерных обществах». Согласно абзацу 2 п. 5 ст. 103 ГК РФ акционеры, совокупная доля которых в уставном капитале составляет 10 % и более, вправе требовать в любое время проведения аудиторской проверки деятельности общества. Названным правам акционера корреспондирует обязанность общества в лице ревизионной комиссии общества провести ревизию либо обязанность аудитора провести проверку. Аудитор связан договором, на основании которого и проводятся проверки, с акционерным обществом, а не с акционерами, и именно в силу этого общество вправе требовать от него исполнения обязанностей по договору. Акционер на это просто не управомочен. Поэтому в случае уклонения аудитора от проведения проверки непонятен механизм защиты прав акционера – от кого ему требовать ее проведения: от общества требовать нельзя, так как оно не является обязанным лицом; от аудитора требовать акционер не вправе. В случае с ревизионной комиссией, когда она не проводит ревизию, акционер, надо полагать, может обратиться в суд с иском к обществу (поскольку ревизионная комиссия является его органом) о понуждении к проведению ревизии, хотя на законодательном уровне это не урегулировано.
Право акционеров на контроль входит в состав права на управление, поскольку контроль является функцией социального управления. Следовательно, реализуя право требовать проведения аудиторской проверки или ревизии, акционер осуществляет функции субъекта управления по отношению к акционерному обществу. Поэтому, инициируя ревизию или аудиторскую проверку, акционер действует в рамках корпоративного правоотношения.
Следует отметить, что право акционера на привлечение для проведения проверки аудитора во многом носит декларативный характер, ибо механизм его защиты не предусмотрен. В Законе «Об акционерных обществах» о праве акционеров требовать проведения аудиторской проверки не упоминается вообще. Между тем следовало бы ввести такие нормы в Закон, хотя бы потому, что общие положения о праве акционера привлечь для контроля аудитора содержатся в Гражданском кодексе РФ, положения которого Закон «Об акционерных обществах» призван конкретизировать.
§ 7 Правовое положение корпоративных объединений в России и их виды
Статья 121 ГК РФ устанавливает, что коммерческие организации (корпорации) в целях координации своей деятельности, а также представления и защиты общих имущественных и иных интересов могут по договору между собой создавать различные объединения в форме (как это предусмотрено ГК РФ) таких объединений, как ассоциации и союзы, являющихся некоммерческими организациями.
Если по решению участников на подобное объединение (вопреки его некоммерческому характеру) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такое объединение должно быть преобразовано в хозяйственное товарищество или общество либо может самостоятельно создать для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственное общество (или участвовать в таком обществе).
Фактом является то, что юридические лица, образовавшие объединение, при этом не теряют свою юридическую личность. Иными словами они сохраняют свою самостоятельность и свободу в выборе и изменении своей организационной формы, в то время как само объединение корпораций становится новым самостоятельным юридическим лицом со всеми необходимыми атрибутами: балансом, банковским счетом, печатью, органами управления, необходимым имуществом.
Обычно в соответствии со сложившейся в мире практикой к объединениям корпораций относят: ассоциации, концерны, консорциумы, межотраслевые и региональные союзы, финансово-промышленные группы, холдинги и т. д. Объединение несет юридическую ответственность по своим обязательствам, но не по обязательствам своих членов (п. 4 ст. 121 ГК РФ). Однако члены объединения несут субсидиарную ответственность по его обязательствам. Условия, размеры и порядок такой ответственности определяются в учредительных документах.
Важно указать, что организация и деятельность объединений корпораций должны строиться на следующих основополагающих принципах :
добровольность объединения на основе общности экономических интересов;
равноправие участников совместной деятельности;
свобода выбора организационной формы объединения;
самоуправление участников и объединения в целом;
организация отношений между участниками на договорной основе.
В указанном списке можно выделить самый главный принцип во взаимоотношениях членов объединения – добровольность, юридической формой выражения которой являются учредительный договор, подписанный всеми членами ассоциации (союза), а также утвержденный ими устав. В нем помимо общих сведений должны содержаться сведения о составе объединения, органах управления, порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, требующим решения единогласного или принятого квалифицированным большинством голосов членов ассоциации (союза), а также о порядке распределения имущества, остающегося после ликвидации (п. 1 ст. 122 ГК РФ; п. 1 ст. 14 Федерального закона от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»). Иными словами, в учредительном договоре определяются цели объединения и условия участия в нем, а в уставе – статус самого объединения. В учредительных документах должны содержаться сведения, определяющие объем и характер специальной компетенции объединения, основной предмет его деятельности, состав и компетенцию органов управления, порядок принятия ими решений, порядок распределения имущества, остающегося после ликвидации ассоциации (союза).
Высшим органом объединения является общее собрание участников (их представителей). Исполнительные органы образуются общим собранием из числа физических лиц (должностных лиц) или представителей участников.
Как уже указывалось выше, объединения корпораций в соответствии с нормами гражданского законодательства Российской Федерации не признаются коммерческими организациями, а создаются исключительно для координации предпринимательской деятельности ее членов, обеспечения защиты их прав, представления общих интересов в различных государственных и иных органах, в международных организациях (например, Ассоциация совместных предприятий, Союз предпринимателей и др.). Если же по решению участников (членов) на ассоциацию возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация должна преобразоваться в хозяйственное общество или товарищество либо создать таковое для ведения предпринимательской деятельности.
