Елена Сердюк - Корпоративное право: учебник
В качестве первого и определяющего признака ООО традиционно отмечается следующий наиболее очевидный момент, касающийся ответственности общества: участники общества с ограниченной ответственностью, как это видно из самого названия, не отвечают по его обязательствам.
Второй признак состоит в том, что участники общества с ограниченной ответственностью несут риск убытков, связанных с деятельностью, только в пределах стоимости внесенных ими в уставный капитал общества с ограниченной ответственностью вкладов. При этом необходимо отметить ряд нюансов, связанных с ответственностью в обществе.
Если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.
В случае, когда основное общество (товарищество) имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, то оно отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний, а в случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам.
Кроме того, участники, внесшие свои вклады не полностью, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого. Данное положение означает, что кредитор общества вправе предъявить требование к любому участнику, не полностью оплатившему свой вклад, как к солидарному должнику, но лишь на сумму, не превышающую неоплаченную часть его вклада. Таким образом, в данном случае Гражданским кодексом предусмотрена ограниченная солидарная ответственность. Следует также обратить внимание и на то, что солидарное обязательство возникает лишь между участниками, не полностью оплатившими свои вклады. По отношению же к обязательству общества их ответственность будет субсидиарной.
Важным, третьим отличительным признаком ООО (в частности, в отличие от товариществ) является то обстоятельство, что участники общества с ограниченной ответственностью не обязаны своим личным трудом в нем участвовать. Они могут, например, по своему желанию работать в обществе, состоять с ним в трудовых отношениях, заключить с ним договор подряда и т. п. Главная их обязанность – только внести вклад в уставный капитал, так как общество с ограниченной ответственностью (как корпорация) – это объединение капиталов, а не лиц.
Следующим, четвертым признаком можно определить законодательное положение, по которому оно должно иметь (ст. 87 ГК РФ) фирменное наименование. Требования, предъявляемые к нему Гражданским кодексом, следующие: оно должно содержать наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью» (п. 2 ст. 87). «Фирменное наименование не должно повторять фирменные наименования других предприятий, а также обозначения, которые могут ввести в заблуждение. Особое внимание при выборе наименования следует обратить на использование в нем слова «Россия» и производных от него, а также названий республик, исторических памятников и т. д., что может потребовать специального разрешения и уплаты определенного сбора. Наименование должно быть, по крайней мере: 1) благозвучным, 2) не должно требовать перевода, 3) не должно содержать более 180 знаков, включая пробелы» [138] .
Порядок регистрации фирменного наименования на данный момент пока не определен. Сейчас фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью считается зарегистрированным с момента внесения его в государственный реестр, который ведется налоговой службой. С момента регистрации фирменного наименования в установленном порядке общество с ограниченной ответственностью будет обладать исключительным правом пользования им. В наименовании общества с ограниченной ответственностью не обязательно указывать одного или всех его участников, как это сделано в отношении полного товарищества и коммандитного товарищества.
В качестве пятого отличительного признака ООО можно назвать особенности оформления учредительных документов. В отличие от полного товарищества, коммандитного товарищества и акционерного общества, которые имеют только один учредительный документ, у общества с ограниченной ответственностью их два – это устав и учредительный договор. Это объясняется тем, что поскольку оно является объединением капиталов, то его участники не обязаны лично участвовать в его деятельности, и, следовательно, должны быть созданы органы, выражающие волю общества с ограниченной ответственностью как юридического лица (ст. 53 ГК РФ). В связи с этим и появилась необходимость в уставе, чтобы разрешить в нем эти и другие вопросы. Воля учредителей общества с ограниченной ответственностью на его создание выражается не в уставе, а в учредительном договоре. Однако когда учредитель общества с ограниченной ответственностью один, то необходимость во втором учредительном документе отпадает.
Учредительный договор согласно пункту 1 ст. 89 ГК РФ подписывается его учредителями, а устав общества с ограниченной ответственностью ими утверждается. Однако если в общество с ограниченной ответственностью принимается новый участник, то он подписывает текст изменений и дополнений, вносимых в учредительный договор общества с ограниченной ответственностью, так как по существу здесь имеет место сделка, которую необходимо совершить в письменной форме.
Учредительные документы общества с ограниченной ответственностью содержат общие сведения, которые должны содержаться во всех учредительных документах юридических лиц, а также условия о размере уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, о размере долей каждого из участников, о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов и другие сведения, предусмотренные в пункте 2 ст. 89 ГК РФ.
Отдельного внимания заслуживают некоторые аспекты формирования уставного капитала общества.
Согласно пункту 1 ст. 90 ГК РФ уставный капитал общества составляется из вкладов его участников. Во-первых, уставный капитал определен как гарантия имущественных интересов кредиторов общества с ограниченной ответственностью. Это значит, что использование данных средств на иные цели по общему правилу запрещается. Практика показала, что отдельные предприятия использовали средства уставного капитала на оплату труда, на представительские нужды и т. п. Если изменяется состав уставного капитала, то необходимо внести соответствующие изменения в учредительные документы общества с ограниченной ответственностью.
Все участники общества с ограниченной ответственностью обязаны участвовать в образовании его уставного капитала и не могут быть отстранены от уплаты взносов в него ни при каких условиях (ст. 90 ГК РФ). Гражданский кодекс устанавливает жесткие требования в отношении срока внесения взносов в уставный капитал: на момент государственной регистрации должно быть оплачено не менее 1/2 уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. Участник общества может внести к этому моменту любую часть своего вклада – весь, 2/3, 1/2 вклада и т. п. Главное, чтобы к моменту государственной регистрации 1/2 часть уставного капитала была внесена. Остальную часть участники оплачивают в течение первого года после создания общества с ограниченной ответственностью. В этом случае участники общества с ограниченной ответственностью могут внести неоплаченную часть своего вклада в течение года, когда им заблагорассудится. Однако если в учредительных документах обусловлены сроки для внесения оставшейся части вклада меньшие, чем год с момента государственной регистрации, то эти участники обязаны уложиться именно в сроки, указанные в учредительных документах.
Согласно пункту 1 ст. 87 ГК РФ участники общества с ограниченной ответственностью, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах неоплаченной части вклада каждого из таких участников. «Данное положение означает, что кредиторы общества с ограниченной ответственностью вправе обратиться к участникам общества, не полностью внесшим свой вклад, с требованиями о взыскании той части, которая не была ими внесена» [139] . «Солидарная ответственность предполагает право кредитора требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого в отдельности, причем как полностью, так и частично. Должник, исполнивший свою солидарную обязанность, имеет право регресса к остальным должникам в равных долях за вычетом своей доли» [140] . Новым для нашего законодательства является правило о разделении уставного капитала общества с ограниченной ответственностью на доли заранее определенных размеров. Термин « доля в уставном капитале » употребляется Гражданским кодексом в двух значениях: как элементарной доли заранее определенного размера, на которые разделен уставный капитал, и как совокупной доли (суммы элементарных долей), принадлежащей конкретному участнику» [141] . При этом следует иметь в виду, что уставный капитал общества разбивается на любое, но только целое число долей.
