Елена Сердюк - Корпоративное право: учебник
Необходимо также раскрыть значение договора . Оно заключается в следующем.
Договор является основанием возникновения гражданских прав и обязанностей, это основной способ оформления связей участников гражданского оборота.
Договор определяет объем прав и обязанностей участников гражданских правоотношений, порядок и условия исполнения обязательства, ответственность за их неисполнение или ненадлежащее исполнение. Он позволяет правильно определить спрос и предложение, а значит, и общественно необходимые затраты на товары, услуги и т. п., и стабилизирует отношения гражданского оборота, делает их предсказуемыми, формирует уверенность в том, что предпринимательская деятельность будет обеспечена всем необходимым.
Договор стимулирует инициативу субъектов гражданских правоотношений, а значит, и способствует развитию производства.
В отношениях между корпорациями, равно как и в предпринимательском обороте, большинство из этих содержательных характеристик свободы договоров существенно ограничены [314] . Сущность ограничений состоит в отступлении от правила равенства и диспозитивности, поскольку в рыночных условиях многие хозяйствующие субъекты и потребители их продукции явно неравны. Следовательно, необходимы меры, обеспечивающие права очевидно более слабого партнера в договорных отношениях. Причем эти меры иногда нужны на стадии заключения договора, когда только устанавливаются договорные связи, хотя, несомненно, они столь же важны и в процессе исполнения заключенных договоров.
Ограничения свободы договоров в сфере деятельности корпораций состоят во введении следующих договорных или преддоговорных конструкций (далее они будут рассмотрены более подробно).
Это ограничение:
собственной инициативы в заключении договора путем института заключения договора в обязательном порядке;
свободы выбора партнера в публичных договорах;
свободы формирования условий в договорах присоединения;
процедуры заключения договора в связи с требованиями заключать отдельные виды договоров только на торгах.
Необходимо также иметь в виду, что в предпринимательском обороте договоры могут заключаться не самими контрагентами, а их представителями, которые действуют в интересах и от имени представляемых ими лиц и не являются сторонами заключаемого договора (ст. 182 ГК РФ). Полномочия лиц на совершение сделок от имени соответствующего субъекта предусматриваются в Гражданском кодексе РФ, других законах и в учредительных документах организаций.
Итак, мы исходим из того положения, что корпорации вступают в договорные отношения в ходе осуществления предпринимательской деятельности. А, как известно, целью предпринимательской деятельности является получение прибыли, но целью заключения конкретного предпринимательского договора может и не быть получение прибыли, а получение товаров, выполнение работ, оказание услуг, необходимых для осуществления предпринимательской деятельности, а не личных, семейных и т. п. нужд. Поэтому заключаемые корпорациями как коммерческими организациями договоры изначально предполагаются предпринимательскими. Как подчеркивает О.М. Олейник, признание того или иного договора предпринимательским имеет правовое значение не только в связи с особым режимом регулирования таких договоров, но и в связи с особым порядком рассмотрения споров, возникающих при заключении, исполнении и расторжении договоров (арбитражный порядок) и с особыми правилами налогообложения предпринимательской деятельности [315] . В научной и учебной литературе наряду с термином « предпринимательский договор » употребляется термин «торговая сделка ». В дореволюционной России торговые сделки составляли предмет торгового права. К ним относились все сделки, заключаемые купцами в виде промысла. Правовыми последствиями признания сделки торговой являлись регулирование нормативными актами торгового законодательства и особый порядок рассмотрения споров (в торговых судах) [316] .
При определении понятия торговой сделки западное законодательство и практика исходят из двух критериев: объективного – признания самого коммерческого содержания сделки (Франция, Бельгия, Испания, страны Латинской Америки) и субъективного – определения сделки в качестве торговой по признаку совершения ее коммерсантом (ФРГ, Япония) [317] . Отмечается, что для национальных систем права характерно наличие особых правил деятельности коммерсантов как самостоятельных предпринимателей, действующих на промысловой основе, и особых правил заключения и исполнения сделок, квалифицируемых как торговые или коммерческие [318] .
В российской теории права торговые сделки трактуются как сделки, совершаемые между предпринимателями или с их участием с целью осуществления ими предпринимательской деятельности. Таким образом, это понимание торговой сделки не отличается от рассматриваемого нами понятия предпринимательского договора.
Характерным признаком договоров в сфере предпринимательства является и их возмездный характер.
В целом же напомним, что договор – это основной регулятор поведения контрагентов. Нормативные акты создают правовую основу предпринимательской деятельности. Договор же устанавливает конкретный правовой режим экономических связей между партнерами. Он определяет порядок и условия исполнения договорных обязательств, формы взаимодействия сторон, контроль за выполнением обязательств, учитывает специфические особенности конкретных взаимоотношений сторон. Договор выполняет и функцию оценки результатов предпринимательской деятельности.
Закон закрепляет те или иные договорные модели, как правило, после апробирования их на практике, поэтому в ряде случаев нормативное регулирование договоров отстает от потребностей практики. Все многообразие складывающихся в практической деятельности отношений в законе предусмотреть невозможно. В этих условиях значение принципа свободы договора, выражающегося в возможности заключения договора, как предусмотренного, так и не предусмотренного законом или иными правовыми актами, имеет большое значение.
Стороны могут заключить и смешанный договор, в котором содержатся элементы различных видов договоров, предусмотренных правовыми актами (например, элементы купли-продажи и подряда). ГК РФ, допустив возможность заключения смешанного договора, установил новое правило его регулирования. Раньше такой договор рассматривался как единое обязательство и регулировался правилами о том договоре, элементы которого в нем преобладали. Теперь к отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора (п. 3 ст. 421 ГК РФ).
Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.
Включенные в договор, они становятся договорными условиями, однако имеют обязательный характер, независимо от того, включены в договор или нет.
Если же после заключения договора принят закон, устанавливающий для сторон иные обязательные правила, чем те, которые действовали при его заключении, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров (п. 2 ст. 422 ГК РФ).
Характерной особенностью норм, регулирующих договоры, является их диспозитивный характер. Диспозитивные нормы применяются постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (абз. 2 п. 4 ст. 421 ГК РФ). Они призваны устранять пробелы в регулировании тех или иных отношений сторон в договоре.
ГК РФ предусматривает договорные конструкции, которые позволяют учесть некоторые специфические особенности ряда договоров, заключаемых при осуществлении предпринимательской деятельности. Отнесение конкретного договора к определенной договорной конструкции позволяет применить к нему специальный правовой режим.
Договорные конструкции не имеют единого классификационного признака. Так, договор присоединения характеризуется особым способом заключения, предварительный договор – правовыми последствиями заключения, публичный договор – особым субъектным составом.
Характерным признаком публичного договора является участие в нем коммерческой организации, оказывающей услуги публичного характера, т. е. всем тем, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение и т. п.). Из этого перечня видно, что такие услуги оказываются в основном гражданам-потребителям, однако в качестве потребителей могут выступать и предприниматели. Коммерческими организациями, оказывающими услуги публичного характера, являются, в частности, естественные монополии, сфера деятельности которых определена в Федеральном законе от 17 августа 1995 г. № 147-ФЗ «О естественных монополиях».
