Елена Каданева - Лишение свободы как родовое понятие и виды уголовного наказания: опыт теоретико-правового конструирования. Монография

Works, published in the series “Library of the Bulletin 'Russian Criminological Outlook'” are aimed to be of interest for the students, post-graduates, lecturers of juridical universities and departments, practitioners, officials of the internal affairs organs, criminal executive system and other law enforcement organs, and to those, who are interested in the problems of counteraction to criminality, criminal and delinquent, victim conduct and its causes, questions ofprevention of criminality and criminal conduct, and education and practice in the sphere of criminal politics and criminal science disciplines.

Material for publication, offers and notes should be sent: 1) printed material and manuscripts to Orlov Vladislav Nikolaevich to the postal address: Appart. 9, Building 65, Kutuzovsky Lane; 2) electronic versions to addresses: [email protected]; [email protected] The information about the acceptation or denial of the material for publication is available for the authors on the phone number: 8-915-092-99-45 at the Editor-in-Chief of the series Starkov Oleg Victorovich (499) 445-90-16; 8-915-051-16-15 at the Assistant to the Editor-in-Chief Orlov Vladislav Nikolaevich.

On behalf of the Editorial Board of the Series,

V.N. Orlov

Введение

В настоящей работе предпринята настоятельная попытка рассмотрения института лишения свободы как родового понятия и как вида уголовного наказания.

Наказание, связанное с лишением свободы, имеет довольно интересную историю. На протяжении нескольких веков это наказание рассматривалось государствами как основное средство борьбы с преступностью, не имеющее альтернативы. Вполне очевидно, что в современной перспективе весьма сложно найти альтернативу лишения свободы. Вместе с тем следует признать, что лишение свободы в истории, развитие этого института права, а так же в действующем уголовном законодательстве представляет собой малоэффективное средство уголовно-правовой охраны интересов человека, общества и государства. Свидетельством тому являются те отрицательные последствия, которые наступают после отбытия этого вида наказания для самого осужденного, так и общества в целом.

Проблема, на наш взгляд, заключается в том, что действующий уголовный закон определяет содержание лишения свободы в самом общем виде.

В частности, в ч. 1 ст. 56 УК РФ указывается, что лишение свободы заключается в изоляции осужденного от общества путем направления его в колонии-поселение, лечебное исправительное учреждение, исправительную колонию общего, строгого или особого режима, либо в тюрьму. Обращает на себя внимание то обстоятельство, что перечисленные исправительные учреждения далеко не однородные по своей юридической сущности. Так, колония-поселение, как учреждение лишения свободы, малопригодно для исполнения уголовных наказаний виде лишения свободы. Трудно в этом смысле сопоставить колонии-поселения и, например, тюрьму, где степень изоляции заключенных от общества настолько разное, что ставить их в один ряд не имеет никаких оснований.

По своей юридической природе сходны и другие наказания, связанные с лишением свободы. Таковыми, на наш взгляд, являются арест и пожизненное лишение свободы. К примеру, ст. 54 УК определяет арест как содержание осужденного в условиях строгой изоляции от общества, а пожизненное лишение свободы вообще не определено с точки зрения его содержания. Именно это обстоятельство дало основание для утверждения, что лишение свободы на определенный срок и пожизненное лишение свободы должны быть отнесены к одному и тому же виду наказания (А. С. Михлин). Действительно, с точки зрения их качественных признаков (карательных свойств), они не имеют никаких принципиальных различий, за исключением количественных особенностей (на срок или бессрочно).

Следует в этой связи заметить, что лишение свободы как вид уголовного наказания было предусмотрено в советском уголовном праве (в первых декретах советской власти 1917 года). Именно советское уголовное право определило лишение свободы как вид уголовного наказания, основываясь, главным образом, на политических аргументах.

Известно, что дореволюционная отечественная и зарубежная законодательная практики определяет лишение свободы как родовое понятие, включающее в себя отдельные его виды. Так, например УК Франции 1992 г конкретно указывает на виды лишения свободы: тюремное заключение; пожизненное заключение; заключение на определенный срок.

В основе наказаний, связанных с лишением свободы, во многих европейских государствах лежит тюремное заключение различных его видов.

К сожалению, советское и постсоветское уголовное законодательство (УК РФ 1996 года) по прежнему называет этот вид наказания «лишением свободы». Не случайным, по-видимому, является то обстоятельство, что на протяжение многих лет, начиная с 1917 года и по настоящее время, юридическая наука и законодательная практика так и не смогли выработать общего определения понятия лишения свободы.

В юридической литературе приводятся самые различные определения лишения свободы: «лишения осужденного права передвижения и распоряжаться собой» (И. С. Ной); «то помещение лица, совершившего преступление, в специальное помещение» (А. Стручков); «лишения свободы передвижения, выбора места жительства и ряд других элементов свободы действия» (А. Л. Ременсон); «изоляция преступника от семьи, среды и коллектива, в котором он находится» (С. И. Дементьев).

Сам термин «лишение свободы» имеет более широкое значение. Он используется не только в уголовном праве, но и в других отраслях права, к примеру, заключение под стражу как мера уголовно-процессуального пресечения, по существу, является лишением свободы.

В настоящей монографии предпринята попытка обоснования лишения свободы как родового понятия и теоретического конструирования видов наказания, связанных с лишением свободы (тюремное заключение на срок или бессрочно; содержание в исправительной колонии открытого типа для заключительного этапа тюремного заключения; содержание в воспитательном центре несовершеннолетних осужденных).

Конечно же, наша работа не претендует на логически завершенную концепцию уголовного наказания, способную разрешить все имеющиеся проблемы в современной российской парадигме наказания. Эта работа преследует более скромные цели – вызвать широкую дискуссию в среде научной общественности по проблеме наказания, особенно тех наказаний, которые связаны с лишением свободы.

Глава 1

Историко-правовые тенденции законодательного развития уголовных наказаний, связанных с лишением свободы

§ 1. Основные тенденции развития института лишения свободы в русском дореволюционном законодательстве

Вторым периодом в развитии русского права, в том числе и института уголовного наказания, является период становления Московского государства, когда центр политической жизни переместился из Киева в Москву.

В этот период истории русского уголовного права отчетливо прослеживается тенденция ужесточения наказания и устрашающего воздействия на граждан. Принцип возмездия как воздаяния равным за равное является основополагающим началом в отправлении правосудия и в законотворческой деятельности. Уголовное наказание все более теряет частный характер и становится публичным явлением. Защита интересов потерпевшего (пострадавшего), являясь основной целью наказания в Русской Правде, становится второстепенной задачей, а то и совсем не принимается в расчет.

Московское государство, по утверждению профессора В. И. Сергеевича, наказывает для искоренения воров, разбойников и устрашения мирных граждан[1]. Важно в этой связи подчеркнуть, что в рассматриваемый период следует различать эпоху судебников, которые являлись основным источником права в XV–XVI веках, и эпоху уложений, характерных для XVII века.

Первый опыт московского законодательства, например, Судебник 1497 года Ивана Грозного, по мнению М. Дьяконова, нельзя признать удачным, потому что в нем преобладали процессуальные нормы, а нормам материального уголовного права отводилось незначительное место[2]. Из этого следует, что первые законодательные акты Московского государства допускали применение традиционных санкций обычного права, Русской Правды и других источников древнерусского права.

Следует отметить и то обстоятельство, что в рассматриваемый исторический период отчетливо наметилась тенденция устрашающего воздействия посредством жестоких и необычных наказаний: квалифицированные виды смертной казни, членовредительных и болезненных видов телесных наказаний, позорящих и унижающих человеческое достоинство наказаний.

Судебник 1550 года, в целом оставаясь в русле прежних уголовно-правовых тенденций, тем не менее все более склонялся к усилению наказания, развивая наиболее тяжкие его виды. Кроме смертельной казни и телесных наказаний, получивших приоритетное развитие, отмеченный закон прямо указывает на тюремное заключение как вид уголовного наказания. При этом следует отметить, что первой разновидностью лишения свободы в Древней Руси было тюремное заключение.

Правда, в тексте закона допускается использование разных терминов для обозначения данной категории права («кинути в тюрьму» (ст. 3, 4, 5, 6 и др.); «вкинути в тюрьму» (ст. 6, 7, 8, 9 и др.); «отсылати в тюрьму» (ст. 1), что послужило основанием для полемики в юридической литературе на этот счет.