Коллектив авторов - Проблемы реализации принципов права в предпринимательской деятельности

Свобода саморегулирования, как и любая свобода, не имеет абсолютного характера и может ограничиваться законодателем в публичных интересах.

Свобода саморегулирования состоит из нескольких элементов: свободы объединений для осуществления экономической деятельности, из чего следует право создавать саморегулируемые организации по своем усмотрению; свободы выбора видов деятельности и сопутствующую некоторым из последних обязательность членства в саморегулируемых организациях; свободы иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами (ст. 35 Конституции РФ); свободы договора (ст. 421 ГК РФ).

Поэтому свободно, самостоятельно, инициативно и добровольно субъекты принимают решение об осуществлении тех или иных видов предпринимательской или профессиональной деятельности с ограничением этой свободы в виде принятия на себя обязанности соблюдать те правила (в т. ч. ограничительного характера), которые установлены на некоторых видов деятельности.

Принцип сочетания частных и публичных интересов принципиально важен для саморегулирования, основывающегося на частноправовой модели поведения, вынужденной учитывать публичный интерес.

В предпринимательской деятельности принцип сочетания частных и публичных интересов довольно часто называется в числе основных начал предпринимательского права[112]. Как верно указал В.С. Белых [113], указанное сочетание имеет существенное значение не только в области предпринимательства, но и в иных сферах общественной жизни.

Частное право является децентрализованным и позволяет частной инициативе его субъектов проявлять себя в полной мере, что привносит элемент случайности и неопределенности в складывающиеся отношения. Здесь каждым субъектом движет его личный частный интерес. Наука гражданского и предпринимательского права исходит из необходимости ограничения этого частного интереса в целях упорядочивания частноправовых отношений. Отсюда вытекает принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела, рассматриваемого в качестве принципа и частного[114], и гражданского [115], и предпринимательского права[116].

В научной литературе публичный интерес определяется как интерес всего населения, всего общества. Государство в лице правотворческих органов должно стремиться к тому, чтобы соблюдение публичных интересов было выгодно каждому носителю частного интереса[117]. Но субъект, олицетворяющий такой интерес и являющийся его носителем, отсутствует. Сущность публичного интереса заключается в том, что он является совокупным выражением интересов, как правило, большинства граждан, проживающих в государстве или на определенной территории, и заключается в улучшении не только экономической и социальной ситуации[118]. «Публичный интерес есть официально признанный государством и обеспеченный правом интерес социальной общности»[119].

По мнению А.Ю. Тихомирова, публичными являются «…общественные интересы, без удовлетворения которых невозможно, с одной стороны, реализовать интересы частные, с другой – обеспечить целостность, устойчивость и нормальное развитие организаций, государств, наций, социальных слоев, наконец, общества в целом. Это – официально признанные интересы, имеющие поддержку государства и правовую защиту» [120].

Саморегулирование основано на автономии воли, а публичные интересы обеспечиваются законодательными предписаниями, устанавливающими процедуры реализации этой воли. При этом в особом мнении судья Конституционного Суда РФ К.В. Арановский отметил, что действия государства должны следовать презумпции, предполагающей способность предпринимательства к саморегулированию[121].

По справедливому мнению С.В. Михайлова, «границы вмешательства государства в частные правоотношения, а значит, в процесс реализации частных интересов, объективно ограничены интересами общества (публичными интересами)»[122].

Но иногда частный и публичный интерес настолько интегрированы между собой, что ограничение первого приведет к неминуемому воздействию на второй и следуемому за этим дисбалансу системы, что диктует необходимость комплексного воздействия на оба интереса в совокупности. Реализуя частные интересы, участники системы саморегулирования осуществляют публичные функции и этим реализуют публичные интересы, что предопределяет не только границы реализации частных интересов, но и создает почву для противоречий между частными и публичными интересами.

Универсальной идеей разрешения таких противоречий в области прав человека ученые справедливо называют конституционализм, означающий, что власть действует на основании закона и в рамках закона[123], что вполне применимо и к саморегулированию, в ходе осуществления которого необходимо не только соблюдать важнейшие естественные права и свободы человека, общеправовые принципы справедливости, гуманизма и социального равенства, но и искать баланс интересов между частным и публичным, законодательно закрепляя механизмы его обеспечения.

Выделяемый Г.А. Тосуняном[124] принцип единства и функциональной субсидиарности системы саморегулируемых банковских организаций должен отвечать на следующие «…вопросы: сколько саморегулируемых организаций должно быть в банковской системе России для организации эффективного банковского саморегулирования и как они должны взаимодействовать друг с другом». Функциональная субсидиарность означает взаимодополняемость федерального и регионального уровней банковского саморегулирования.

В нашем понимании функциональная субсидиарность должна восприниматься с учетом места саморегулирования в системе государственного регулирующего воздействия на экономику. Государственное регулирующее воздействие может быть реализовано несколькими способами: прямым государственным регулированием; квази-регулированием; саморегулированием; сорегулированием.

Саморегулирование в отличие от прямого государственного регулирования (например, лицензирования) позволяет разрешать проблемы рыночными механизмами при минимальном государственном вмешательстве, осуществляемом зачастую не для целей регулирования, а для устранения нарушений, привлечения к ответственности и пр. В данном случае необходимо, чтобы рынок имел возможность самостоятельно решить возникающие проблемы, которые в свою очередь не являются значительными и влекущими необоснованно высокие риски для общества. Осуществляет это посредством реализации саморегулируемыми организациями регулятивной функции – создания правил поведения и осуществление контроля за их соблюдением с возможностью применения мер воздействия к правонарушителям.

В этом контексте саморегулирование является не основным способом в системе государственного регулирующего воздействия на экономику, а дополнительным и существующим при определенным образом заданных условиях, а потому функционально субсидиарным. Субсидиарность (от лат. subsidiarius) означает «вспомогательный», что говорит о взаимодополняемости саморегулированием способов регулирующего воздействия.

Таким образом, функция регулирующего воздействия на экономику выполняется, но субсидиарно по отношению к основному методу – прямому государственному регулированию.

Из этого принципа вытекает еще одно рассуждение – об ответственности самой саморегулируемой организации перед своими членами (за невыполнение делегированных профессиональным сообществом функций) и публичной властью (за невыполнение переданных этой властью функций).

Однако эта ответственность должна быть не имущественной, а обеспечиваться мерами административного воздействия, механизмами выборности и отчетности органов управления, возможностью перехода субъектов предпринимательской или профессиональной деятельности из одной саморегулируемой организации в другую.

Принцип корпоративности характерен как для организации и деятельности саморегулируемых организаций, так и для деятельности каждого их члена, а в его основе лежит общность профессиональных интересов. Corporatio (лат.) – объединение, сообщество. В этом качестве и выступает саморегулируемая организация как объединение субъектов, осуществляющих определенный вид деятельности.

Этот принцип предопределяет использование саморегулируемой организации в качестве особого способа организации отношений между государством, субъектами, осуществляющими определенный вид деятельности, и потребителями товаров (работ, услуг). С учетом этого саморегулируемая организация не должна быть отдельной разновидностью некоммерческой организации и ее организационно-правовой формой. Саморегулируемая организация – это статус, приобретаемый некоммерческой организацией, отвечающей установленным законом критериям.