Е.А. Мамонова - Правовое регулирование рекламы

Согласно абз. 2 ч. 3 ст. 28.3 КоАП РФ, помимо случаев, предусмотренных ч. 2 указанной статьи, протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных ст. 17.7 и 17.9 КоАП РФ, вправе составлять должностные лица федеральных органов исполнительной власти, их территориальных органов, уполномоченных осуществлять производство по делам об административных правонарушениях в соответствии с КоАП РФ.

При этом следует учитывать то, что перечень должностных лиц, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях в соответствии с ч. 2 и 3 ст. 28.3 КоАП РФ, устанавливается соответствующими федеральными органами исполнительной власти (ч. 4 ст. 28.3 КоАП РФ), т. е. приказами МАП России.

В случае выявления признаков административного правонарушения уполномоченное должностное лицо составляет и подписывает протокол об административном правонарушении.

В ст. 28.2 КоАП РФ установлены обязательные требования к содержанию и процессуальной форме протокола об административном правонарушении:

1) в протоколе указываются сведения, предусмотренные ч. 2 ст. 28.2 КоАП РФ;

2) в протоколе делается запись о разъяснении прав и обязанностей физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении (ч. 3 ст. 28.2 КоАП РФ);

3) физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом (ч. 4 ст. 28.2 КоАП РФ);

4) протокол подписывается должностным лицом, его составившим, физическим лицом или законным представителем юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении (ч. 5 ст. 28.2 КоАП РФ);

5) физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, по их просьбе вручается под расписку копия протокола (ч. 6 ст. 28.2 КоАП РФ).

При этом следует обратить внимание на то, что в случае, если получить в соответствии с ч. 5 ст. 28.2 КоАП РФ подпись физического или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, на протоколе в предусмотренные законом сроки представляется затруднительным, уполномоченное должностное лицо вправе принять решение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования в виде определения при условии соблюдения требований ст. 28.7 КоАП РФ.

К «иным процессуальным действиям», помимо проведения экспертизы, проведение которых требует значительных временных затрат, могут быть отнесены, в частности:

1) взятие проб и образцов (ст. 26.5 КоАП РФ);

2) направление поручений и запросов по делу об административном правонарушении (ст. 26.9 КоАП РФ);

3) истребование сведений (ст. 26.10 КоАП РФ);

4) осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов (ст. 27.8 КоАП РФ).

Как законный представитель юридического лица протокол вправе подписать любое лицо, уполномоченное в соответствии с учредительными документами юридического лица, в частности, являющееся единоличным исполнительным органом юридического лица либо лицо, исполняющее обязанности единоличного исполнительного органа, а также лицо, наделенное такими полномочиями в соответствии с законом, а также на основании надлежащим образом оформленной доверенности.

Протокол (постановление прокурора) об административном правонарушении направляется судье, в орган, должностному лицу, уполномоченным рассматривать дело об административном правонарушении, в течение суток с момента составления протокола (вынесения постановления) об административном правонарушении.

В случае если протокол об административном правонарушении составлен неправомочным лицом, а также в иных случаях, предусмотренных п. 4 ч. 1 ст. 29.4 КоАП, недостатки протокола и других материалов дела об административном правонарушении устраняются в срок не более 3 суток со дня их поступления (получения) от судьи, органа, должностного лица, рассматривающих дело об административном правонарушении. Материалы дела об административном правонарушении с внесенными в них изменениями и дополнениями возвращаются указанным судье, органу, должностному лицу в течение суток со дня устранения соответствующих недостатков (ч. 1 и 3 ст. 28.8 КоАП РФ).

В соответствии с ч. 4 ст. 28.1 КоАП РФ, дело об административном правонарушении (в том числе длящемся административном правонарушении) считается возбужденным с момента:

1) составления первого протокола о применении мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, предусмотренных ст. 27.1 КоАП РФ;

2) составления протокола об административном правонарушении или вынесения прокурором постановления о возбуждении дела об административном правонарушении;

3) вынесения определения о возбуждении дела об административном правонарушении при необходимости проведения административного расследования, предусмотренного ст. 28.7. КоАП РФ.

Таким образом, в соответствии с ч. 2 ст. 4.5 КоАП РФ, при длящемся административном правонарушении срок давности привлечения к административной ответственности (1 год) за нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе начинает исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения, т. е. с момента поступления соответствующих документов и сведений в МАП России (его территориальные органы).

При применении положений КоАП РФ, в частности, института давности привлечения к административной ответственности (ст. 4.5 КоАП РФ), следует обращать внимание на общетеоретические правовые конструкции, касающиеся понятия единого сложного правонарушения и его видов:

1) продолжаемого правонарушения – такого, которое складывается из ряда тождественных деяний, направленных к одной цели и объединенных единым умыслом;

2) длящегося правонарушения – действия или бездействия, сопряженного с последующим длительным невыполнением обязанностей, возложенных на виновного законом под угрозой административного наказания, характеризующегося непрерывным осуществлением состава определенного правонарушения.

Длящееся правонарушение начинается с какого-либо действия или акта бездействия и заканчивается вследствие действий самого виновного, направленных к прекращению продолжения правонарушения или с наступлением событий, препятствующих дальнейшему совершению правонарушения.

В соответствии со ст. 25.13 КоАП РФ, при наличии предусмотренных ст. 25.12 КоАП обстоятельств, исключающих возможность участия лица в качестве защитника, представителя, специалиста, эксперта или переводчика в производстве по делу об административном правонарушении, указанное лицо подлежит отводу.

Согласно ст. 25.12 КоАП РФ, к участию в производстве по делу об административном правонарушении не допускаются лица:

1) в качестве защитника и представителя в случае, если они являются сотрудниками государственных органов, осуществляющих надзор и контроль за соблюдением правил, нарушение которых явилось основанием для возбуждения данного дела, или если они ранее выступали в качестве иных участников производства по данному делу;

2) в качестве специалиста, эксперта и переводчика в случае, если они состоят в родственных отношениях с лицом, привлекаемым к административной ответственности, потерпевшим, их законными представителями, защитником, представителем, прокурором, судьей, членом коллегиального органа или должностным лицом, в производстве которых находится данное дело, или если они ранее выступали в качестве иных участников производства по данному делу, а равно, если имеются основания считать этих лиц лично, прямо или косвенно заинтересованными в исходе данного дела.

Заявление о самоотводе или об отводе подается судье, органу, должностному лицу, в производстве которых находится дело об административном правонарушении. Рассмотрев заявление о самоотводе или об отводе, судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело об административном правонарушении, выносит определение об удовлетворении заявления либо об отказе в его удовлетворении. При этом ч. 2 ст. 29.3 КоАП РФ предусмотрено, что при наличии обстоятельств, предусмотренных ст. 29.2. КоАП РФ, лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, потерпевший, законный представитель физического или юридического лица, защитник, представитель, прокурор вправе заявить отвод судье, члену коллегиального органа, должностному лицу.

Вместе с тем КоАП РФ не установлены лица, обладающие правом заявить отвод защитнику, представителю, специалисту, эксперту, переводчику. Таким образом, применяя аналогию закона, следует сделать вывод о том, что отвод указанным лицам может быть заявлен следующими участниками производства по делам об административных правонарушениях: лицом в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, потерпевшим, законным представителем физического или юридического лица, защитником, представителем, прокурором.