Алексей Гладкий - Бизнес в России: руководство по технике безопасности

Отметим, что в настоящее время медиация в России является не очень частым явлением, но оно активно развивается и уже в обозримом будущем может стать очень популярным средством разрешения конфликтов. Особую ценность данный метод имеет с точки зрения минимизации правовых рисков в непрозрачных сделках.

Кстати, в зарубежных странах медиация как средство урегулирования экономических споров и конфликтов активно используется уже более десятка лет. Например, в настоящее время в Китае около четверти коммерческих конфликтов и экономических споров решается не в судебном порядке, а через процесс медиации. В Англии более пятой части всех экономических конфликтов также решается не через суд, а с помощью внешних посредников. Что касается США, то там в соответствии с действующим законодательством вообще запрещается обращаться в суд для разрешения коммерческих споров и экономических конфликтов, если перед этим конфликтующие стороны не предпринимали попытку урегулирования спора с помощью профессиональных посредников (медиаторов).

Одним из главных достоинств медиации является тот факт, что привлечение независимого посредника для участия в переговорах позволяет устранить неприятный психологический барьер, стоящий между конфликтующими сторонами в процессе проведения «прямых» переговоров. Субъекты хозяйствования, имеющие претензии друг к другу, уже самим фактом приглашения независимого посредника дают противоположной стороне понять, что они согласны идти на компромисс и искать варианты урегулирования спора.

Немаловажным является и факт того, что профессиональный посредник не представляет конкретно интересов ни одной из конфликтующих сторон, поскольку его кандидатура в обязательном порядке утверждается всеми участниками коммерческого спора. Это вызывает доверие к нему, поскольку его никто не будет подозревать в лоббировании чьих-то интересов.

Профессиональный посредник (медиатор) ни в коем случае не должен высказывать сторонам свое мнение ни по каким вопросам, тем более — пытаться навязать его кому-то из участников конфликта (равно как и сразу всем участникам).

При соблюдении всех условий посреднических переговоров участникам спора проще «наступить на горло собственной песне» и пойти на какие-то компромиссы: они более склонны к непредвзятому обсуждению спорных моментов, к принятию компромиссных решений, да и вообще — к любому конструктивизму.

Как показывает зарубежная практика, даже сам факт утверждения конфликтующими сторонами регламента будущих переговоров намного повышает шансы того, что они будут успешными.

Процесс медиации может согласовываться и утверждаться участниками спора либо сразу при возникновении конфликтной ситуации, либо уже после того, как непосредственные переговоры ни к чему не привели. В подобных случаях опытный профессиональный посредник выводит всю агрессию и негативные эмоции за рамки переговоров и налаживает конструктивное общение между участниками спора.

Следует отметить, что в последнее время при заключении договоров (контрактов) все чаще субъекты хозяйствования стали включать в них пункт о том, что для разрешения всех возникающих споров и конфликтов, так или иначе связанных с исполнением сторонами обязательств по данному договору (контракту), будут привлекаться независимые профессиональные посредники (медиаторы). Причем данные положения договора могут формулироваться по-разному — в зависимости от специфики конкретной ситуации.

Например, в договоре может быть сказано, что стороны должны обратиться к профессиональному посреднику с условием утверждения параметров процедуры при возникновении экономического конфликта (коммерческого спора). Иногда же сведения о возможном посредничестве указываются более детально, например:

♦ порядок выбора профессионального посредника;

♦ перечень критериев, которым должен соответствовать медиатор;

♦ как и в какие сроки должен проходить процесс посреднических переговоров.

В некоторых случаях в договоре сразу указывается конкретный медиатор (посредник), который будет участвовать в разрешении конфликтной ситуации (разумеется, при возникновении таковой). Если договор заключается сразу между несколькими субъектами хозяйствования, то в нем можно указать, кто конкретно будет входить в переговорную группу в случае возникновения коммерческого спора. В любом случае, при заключении договора (контракта) следует помнить важное правило: чем более подробно и детально в нем будут прописаны условия переговорного посредничества, тем более успешным оно будет и тем больше шансов на то, что конфиденциальные сведения, касающиеся сделки, так и останутся неразглашенными.

Какие же функции обычно возлагаются на профессионального посредника (медиатора)?

Кратко их можно сформулировать следующим образом: приведение сторон экономического конфликта (коммерческого спора) к полному обоюдному согласию (консенсусу) относительно урегулирования ситуации, а также подписание соответствующего соглашения об урегулировании конфликта, которое будет исполняться противоборствующими (в прошлом) сторонами на добровольной основе.

Результат качественной работы профессионального посредника — это когда бывшие участники конфликта продолжают поддерживать партнерские отношения.

Но в жизни бывает всякое, в том числе и то, что некоторые субъекты хозяйствования отказываются исполнять заключенное с помощью профессионального посредника соглашение. В такой ситуации другая сторона вправе использовать иные методы разрешения конфликтной ситуации, в том числе и обращение в судебные инстанции. Причем наличие добровольного соглашения, заключенного с помощью профессионального посредника (постмедиационного соглашения) и не исполняемого другим участником конфликта, существенно повышает шансы на успех в суде.

Арбитражный суд может признать постмедиационное соглашение прямым или косвенным доказательством.

Главное преимущество профессионального посредничества (медиации) заключается в том, что его использование дает возможность участникам спора выйти из зашедшего в тупик конфликта с минимальными потерями времени, средств и, самое главное — нервов, а также сохранить при этом свою деловую репутацию и партнерские отношения с бывшим оппонентом. В отличие от медиации, при судебном разбирательстве конфликтующие стороны обычно затрачивают намного больше усилий и финансовых ресурсов, а уж ни о каком партнерстве после этого не может идти и речи. Отметим, что процесс, который в третейском суде будет продолжаться два-три месяца, в Государственном Арбитраже — восемь-десять месяцев, профессиональный посредник может успешно урегулировать всего за месяц-полтора. При этом не нужно нанимать адвокатов, юристов, уплачивать государственные пошлины, давать множество взяток, и т. д.