Сергей Рыбаков - Организация бизнеса: грамотное построение своего дела
– пока не осуществлена регистрации перехода права собственности к покупателю, он не является собственником предприятия и не имеет права им распоряжаться. Но если предприятие уже передано по акту, то с этого момента эту недвижимость уже не могут забрать у покупателя за долги продавца, так как он является добросовестным владельцем.
Реорганизация – слияние или поглощение компании
Согласно п. 1 ст. 57 ГК РФ реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Всего существует, как известно, пять форм реорганизации, в целях же перехода прав на бизнес используется две формы реорганизации юридических лиц – слияние и присоединение. И в том, и в другом случае процедура отчуждения бизнеса посредством реорганизации проходит следующие этапы:
● принятие решения общим собранием участников (акционеров) о реорганизации;
● уведомление кредиторов реорганизуемого юридического лица;
● составление передаточного акта, который должен содержать положения о правопреемстве в отношении всего имущества компании;
● государственная регистрация произошедшего присоединения или слияния в налоговых органах.
В результате реорганизации в форме слияния или присоединения прежний бизнес инкорпорируется в новую структуру, подконтрольную фактическому покупателю бизнеса, который таким образом получает полный контроль над интересующими его активами.
Риски данного варианта приобретения бизнеса:
– при слиянии или реорганизации кредиторы вправе потребовать досрочного исполнения обязательств, что чревато серьезными потерями и дисбалансом финансового состояния приобретаемого бизнеса;
– переход бизнеса к новому владельцу со всеми обязательствами (причем как перед частными кредиторами, так и перед государством в виде уплаты налогов и сборов): если в передаточном акте не указаны положения об обязательствах общества перед кредиторами, то в государственной регистрации будет отказано. Если же все-таки удастся «развести» активы и пассивы компании при реорганизации и изменения все-таки будут зарегистрированы, то впоследствии будет риск признания данной реорганизации ничтожной сделкой со всеми негативными последствиями в виде возвращения сторон в первоначальное положение, возмещения убытков и т. д.
– процедура реорганизации связана с повышенным вниманием со стороны государства, в частности может повлечь внеочередную проверку налогового органа, причем всех компаний, участвующих в реорганизации. И без этого не обойтись, так как приобретение бизнеса данным способом можно считать завершенным только с момента государственной реорганизации правопреемства и внесения изменений в Единый государственный реестр юридических лиц.
Рекомендации
Таким образом, необходимо заметить, что сама процедура продажи бизнеса в России находится еще в зачаточном состоянии и заключается либо в слиянии «акул» бизнеса, либо в продаже небольших «палаток». Главное препятствие на пути развития этого института – наличие у предпринимателей двух различных бизнес-систем: двух касс, двух систем управления, формальной и неформальной бизнес-структуры. И пока такая ситуация остается без изменений, не стоит ожидать, что продажа бизнеса в России приобретет у предпринимателей популярность.
В связи с тем, что правовое регулирование продажи бизнеса именно как «дела» в России пока недостаточно развита и сама сделка покупки бизнеса связана со значительными финансовыми и репутационными рисками, можно рекомендовать потенциальному покупателю придерживаться нескольких простых, но эффективных правил:
– проводить комплексную правовую и экономическую диагностику бизнеса (due diligence) перед его покупкой;
– привлечь профессионального оценщика для определения действительной рыночной стоимости продаваемого предприятия;
– детально продумать и согласовать с контрагентом пошаговый правовой алгоритм приобретения бизнеса;
– максимально детально регламентировать все существенные условия покупки бизнеса в тексте договора о продаже предприятия, особенно условия о составе имущественного комплекса, распределение прав и обязанностей сторон по исполнению сделки, порядок фактической передачи имущества, действия сторон по государственной регистрации договора и перехода права собственности, порядок расчетов и т. д.
– заранее продумать неформальный процесс передачи «рулевого управления» во взаимоотношения с клиентами, партнерами, аффилированными лицами и сотрудниками покупаемого предприятия.
13.2 При наследовании бизнеса
Основные проблемы наследования бизнеса в России
Порой за сложными нагромождениями нельзя отыскать реального собственника бизнеса. Причины такого его построения различны: оптимизация налогообложения, нежелание разглашать информацию о настоящих собственниках, защита собственности и т. д.
Следствием этого зачастую является то, что наследники неспособны разобраться в реальной структуре и с объемом бизнеса, а следовательно, не могут правильно определить состав наследственного имущества, которое должно перейти им в порядке наследования.
Застрахованы от возникновения подобных проблем только те наследники, которые при жизни наследодателя вели бизнес совместно с ним или по другим причинам были посвящены в тонкости и нюансы структуры активов бизнеса, то есть располагают информацией о том, в каких банках наследодатель имел открытые счета или депозиты, какие его партнеры участвовали в бизнесе и в какой форме, существуют ли активы компании за рубежом, есть ли у компании наследодателя дочерние или зависимые общества и т. д.
Вторая проблема проявляется в соотношении владельческой схемы и технологий управления производственным активом. Множество компаний в группе и конструирование правовых связей между ними слабо коррелируется с наличием единого (единоличного или коллегиального) центра принятия решения. Зачастую это центр неформального аккумулирования правомочий различных собственников активов (например, когда предприятием владеют 10 юридических лиц, имеющих по 10 % акций, за 70 % которых стоит единый собственник).
При выбытии одного юридического лица из владельческой структуры в результате смерти гражданина происходит перераспределение формальных полномочий владельцев активов.
Также очень остро стоит проблема соотношения формальной и неформальной владельческой структуры бизнеса. Формальная структура опосредована юридическими процедурами, выражающимися во владении физическим или юридическим лицом определенным имуществом: недвижимостью, ценными бумагами, долями в хозяйственных обществах, правами либо во владении перечисленным выше посредством других лиц.
