Сергей Рыбаков - Организация бизнеса: грамотное построение своего дела
Компенсация
Собственник может принять решение о расторжении договора в любое время. При этом совсем необязательно, чтобы руководством были совершены какие-либо виновные действия.
Компенсация при таком расторжении определяется договором. Какой размер компенсации руководство в своем трудовом договоре сможет прописать, такой оно при увольнении и получит.
При этом максимальный размер компенсации неограничен. Он может быть установлен в любом размере по соглашению между организацией и менеджментом.
Экономическая компенсация при расторжении трудового договора может быть выражена, в частности:
● в виде определенного количества средних месячных заработков (например, 12 средних месячных заработков);
● в виде суммарного дохода в компании за определенный период, что позволяет учитывать и «неофициальные» выплаты (например, сумма, равная суммарному доходу в компании за последний год);
● в виде фиксированной денежной суммы;
● в виде определенного расчетного принципа, например определенного процента от прибыли компании за последний год;
● в виде ежегодно накапливаемого «долга» компании перед руководством, который подлежит выплате в случае досрочного расторжения трудового договора.
Но претендовать на получение компенсации менеджмент может только при отсутствии своих виновных действий (бездействий), послуживших поводом для расторжения договора.
Если договор расторгнут на основании именно виновных действий, то возможность получить компенсации опирается исключительно на суд. Такое решение необходимо оспаривать в судебном порядке. И если виновные действия компанией доказаны не будут, то компенсацию ее все-таки заставят выплатить.
Также в трудовом договоре или дополнительном соглашении может быть предусмотрена обязанность выплаты компенсации независимо от оснований досрочного расторжения договора.
Если же трудовой договор руководитель расторгает по собственной инициативе, что он вправе сделать, предупредив об этом работодателя не позднее чем за один месяц, то компенсация законом не предусмотрена.
Однако в трудовом договоре или дополнительном соглашении может быть установлен механизм гарантий и компенсаций. Так может быть установлено, что если досрочное расторжение договора по инициативе руководства вызвано определенными значимыми обстоятельствами (изменение состава топ-менеджеров, изменение собственником стратегии развития компании и т. д.), то при увольнении компенсация подлежит выплате.
Опционные программы
Опцион является именной ценной бумагой. Опцион дает возможность менеджерам в определенные сроки при наступлении указанных в опционе обстоятельств приобрести по фиксированной цене акции компании в количестве, указанном в опционе. Средний срок реализации опционной программы – от 3 до 5 лет.
Акции могут передаваться менеджерам и на безвозмездной основе (классические опционы). В частности, классические опционы были реализованы компаниями «Татнефть», «Мобильные ТелеСистемы», Sun Interbrew.
А могут и вообще оставаться в собственности компании. Менеджменту при этом выплачивается лишь курсовая разница между ценой, указанной в договоре, и текущей рыночной. Такой опцион называется фантомным. Среди компаний, решивших идти по этому пути, можно назвать компанию Coca-cola, «Вымпелком» и т. д.
Следует, однако, учитывать, что головной болью при реализации опционных программ является недостаточная развитость фондового рынка. Определить рыночную стоимость акций представляется крайне затруднительным.
Кроме того, законодательная база далека от совершенства. И опционные программы в России, в отличие от западных стран, проходят по серым схемам, основываясь на личных договоренностях и доверии. При этом соблюдение прав директора не гарантируется, так же как не гарантируется и защита его последующих интересов в суде.
Договор с отсрочкой
Между компанией и руководителями может быть заключен договор купли-продажи акций, если у самой компании имеются акции. Если же все акции выкуплены, то возможно сделать дополнительную эмиссию акций. Или купить акции у самих акционеров.
Причем для того чтобы договор купли-продажи имел бы смысл в качестве мотивации и одновременно гарантии директора, он может быть заключен с отсрочкой исполнения на несколько лет. То есть акции могут перейти к менеджерам, к примеру, лишь через три года с момента подписания. Такая схема была применена в «ЛУКОЙЛ».
Условная сделка
Наемное руководство и акционеры (участники) могут заключить между собой договор о покупке определенного процента акций общества под отлагательным условием или договор купли-продажи активов предприятия, но заключенный уже с самим обществом.
Примером отлагательного условия может быть то, что управленец проработает в обществе до определенного года, или трудовой договор будет расторгнут досрочно, или прибыль компании увеличится до определенного размера.
Однако и тут могут возникнуть трудности, так как не всякий факт может быть условием такой сделки. В частности, в судебной практике есть примеры, когда условие должно быть либо событием, либо действием третьих лиц. Ведь нельзя, чтобы условие зависело от воли сторон и они своими действиями могли склонить чашу весов в ту или иную сторону.
Однако имеется и совершенно обратная судебная практика, делающая сделку под условием применимой к целям защиты интересов руководства. Ведь использование договора купли-продажи под условием не противоречит действующему законодательству.
Предварительный договор
Предварительный договор служит еще одним из способов для руководства формализовать отношения с владельцами бизнеса. Предварительный договор выступает в роли понятийного соглашения, но с возможностью защиты своих интересов в суде. В том числе если собственники компании откажутся впоследствии заключать основной договор, то их к этому можно будет обязать через суд. То есть управленцы могут заключить предварительный договор купли-продажи активов с обществом или предварительный договор купли-продажи акций с акционерами компании.
В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Может быть указано условие, что основной договор стороны обязуются заключить в течение, к примеру, пяти лет, но не ранее чем через два года со дня подписания предварительного договора.
Предварительный договор может служить формой и для опционной сделки, ведь опцион предоставляет возможность в установленный срок купить определенное количество ценных бумаг. Но различие между опционной сделкой и предварительным договором состоит в том, что опцион на покупку устанавливает обязанность продать акции и, соответственно, право покупателя опциона их купить. А предварительный договор предоставляет право требовать заключения основного договора обеим сторонам сделки.
