Алексей Дудин - Дебиторская задолженность. Методы возврата, которые работают
В практике встречается и иная точка зрения о том, что наличие протокола разногласий к договору не является основанием для признания договора незаключенным, если разногласия не затрагивают существенных условий и ни одна из сторон не заявила о необходимости достигнуть соглашения по возникшим разногласиям (Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 08.07.2003 г. по делу № А58-5654/02-Ф02-2060/03-С2).
Однако лучше не рисковать, а сначала урегулировать все вопросы, вызвавшие замечания у контрагента, а лишь затем приступать к исполнению договора.
Поскольку законодательно форма протокола разногласий не регламентирована, то его содержание определяется по усмотрению сторон. В качестве рекомендуемой формы можно привести следующий пример протокола разногласий (рис. 3.1).
В тех случаях, когда исполнение обязательства требуется начать любой ценой (даже до момента урегулирования разногласий), имеет смысл подстраховаться путем включения в протокол разногласий (если вы его готовите к проекту договора клиента) либо в протокол согласования разногласий (если вы получили протокол разногласий от контрагента к своей редакции договора) пункта со следующей формулировкой: «В случае неподписания (включая невозвращение после подписания) настоящего протокола разногласий (протокола согласования разногласий) в __ ( __ ) дневный срок с момента его получения, однако фактического исполнения обязательств по договору № ___ от « __»___ 20 __ г., данный протокол (протокол согласования разногласий) и содержащиеся в нем условия считаются принятыми, а договор заключенным на условиях, согласованных сторонами в настоящем протоколе разногласий (в части условий Поставщика) и в тексте договора № __ от « __»___ 20 __ г. (в части условий, не затронутых протоколом разногласий)».
В соответствии с положениями пункта 3 статьи 438 Гражданского кодекса РФ совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т. п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Описанные действия именуются в юриспруденции конклюдентными.
Рис. 3.1 . Пример протокола разногласий
Используя указанную формулировку, следует вручить протокол разногласий (согласования разногласий) полномочному представителю контрагента с сопроводительным письмом под подпись. В случае спора можно будет настаивать на том, что, приступив к исполнению договора до момента урегулирования разногласий, контрагент тем самым осуществил конклюдентные действия и принял ваши условия. Конечно же, подобный «ход конем» не дает вам 100 %-ной гарантии, но повышает шансы отстоять свою позицию в суде.
Работа по гарантийному письму
Порой в деловой практике встречается выполнение обязательств на условиях последующей оплаты без договора по гарантийному письму. Давайте разберем, какие проблемы может породить подобное оформление сотрудничества и как можно снизить риски.
Для начала давайте освежим в памяти несколько важных правовых моментов:
• договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (пункт 1 статьи 432 Гражданского кодекса РФ);
• сделки между юридическими лицами, а также между юридическими лицами и гражданами должны оформляться в письменной форме (статья 161 Гражданского кодекса РФ);
• договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (пункт 2 статьи 434 Гражданского кодекса РФ).
Несоблюдение указанных законодательных требований приводит к тому, что договор считается незаключенным и исполненные сторонами обязательства, по сути, являются действиями, основанными на общих принципах и положениях Гражданского кодекса РФ.
Гарантийное письмо, как правило, содержит всего лишь пару строк (типа: «Просим поставить партию шестеренок. Оплату гарантируем»), но оно в случае отсутствия оплаты от контрагента дает нам возможность говорить в суде, что наш партнер имел намерение получить от нас что-либо. Поскольку между сторонами в гарантийном письме зачастую не указывается срок, то в случае нарушения ожидаемого срока платежа возникает необходимость направлять должнику требование оплатить исполненные вами обязательства в семидневный срок в соответствии с положениями пункта 1 статьи 314 Гражданского кодекса РФ....Самое смешное гарантийное письмо, с которым мне довелось столкнуться на практике, было выдано индивидуальным предпринимателем и имело следующий текст, который привожу дословно (за исключением наименования организации и Ф. И. 0.), сохраняя орфографию и пунктуацию:
Гинеролному директору
ООО «…»
…
от…заявлении Та Гарантирние писмо
Обибезуемся доконца месяца перечислит 200000 рублей просим вас предоставит 12 процентов на отгрузку 27 сентября
27 сентяб 06. г Подпись
Для того чтобы снизить возможные риски при работе по гарантийному письму и обеспечить собственный интерес, требуется обычное гарантийное письмо «ни о чем» превратить в мини-договор. Для этого нужно, чтобы текст гарантийного письма, которое вы будете требовать с контрагента, содержал следующие моменты:
1. Четкое и ясное описание существенных условий обязательств, о которых вас просит контрагент (поставка товара, выполнение работ, оказание услуг).
2. Указание на сроки и порядок оплаты исполненных обязательств.
3. Указание на меры ответственности, которые контрагент обязуется исполнить в случае нарушения сроков оплаты.
4. Указание на то, что исполнение обязательств по гарантийному письму будет считаться контрагентом заключением договора на условиях, указанных в гарантийном письме.
Кроме того, важно, чтобы гарантийное письмо было:
– напечатано на фирменном бланке организации с указанием адреса организации, ОГРН, ИНН, КПП, ОКПО и т. п.;
– подписано руководителем и главным бухгалтером (при его наличии в штате организации). В том случае, если гарантийное письмо подписывается иными лицами, к гарантийному письму обязательно должны быть приложены заверенные копии доверенностей, подтверждающих их полномочия;
