Э. Йескомб - Принципы проектного финансирования
В случае дефолта заимодавцы могут предпринимать различные действия, которые частично зависят от того, на какой стадии развития проекта констатирован факт несостоятельности.
• Отказаться от претензий (то есть проигнорировать) факт несостоятельности.
• Если проект находится еще на стадии сооружения, то заморозить дальнейшую выплату средств – действие, которое известно как прекращение выплат (drawstop).
• Если проект находится на стадии эксплуатации, то потребовать, чтобы все чистые денежные средства направлялись на погашение долга или размещались на отдельном резервном счете или счете условного депонирования, подотчетном заимодавцам.
• Взыскать обеспечение заимодавцев.
Как только факт несостоятельности зафиксирован, заимодавцам следует принять решение, какие последующие действия они предпримут. Проектная компания может также попросить заимодавцев отказаться от претензий или внести изменения в отдельную статью документации по финансированию; таким образом компания избежит дефолта в первый раз.
В случае существования банковского синдиката или группы держателей облигаций, которые предоставляют кредит, должен быть разработан механизм принятия решений, иначе один недобросовестный кредитор сможет разрушить общее дело, предпринимая отдельные действия в отношении проектной компании, тогда как другие будут пытаться найти решение. (В действительности известны случаи, когда небольшой заимодавец шантажирует более крупного кредитора, что предпримет такие действия, чтобы заставить его выкупить долю кредита, которую предоставляет этот небольшой заимодавец.) Агентский банк или доверительный собственник также нуждаются в получении четких инструкций от заимодавцев на предмет действий, которые они могут предпринять от их имени. Таким образом, механизм голосования должен быть разработан заимодавцами заранее; проектная компания также имеет интерес в таких мероприятиях, чтобы попытаться обезопасить себя от ситуации, когда один или два враждебно настроенных заимодавца попытаются навязывать действия, которые не согласуются с желанием большинства заимодавцев.
Механизм голосования необходим, чтобы гарантировать следующее.
• Принятие решений при отказе от претензий в случае констатации факта несостоятельности, чтобы не предпринимать никаких дальнейших действий, связанных с этим.
• Отказ от претензий по готовящимся событиям (то есть разрешить проектной компании предпринимать действия, которые в другом случае рассматривались бы как факты несостоятельности; например, выпуск заявки на изменение для ЕРС-подрядчика, продажа активов в бóльших объемах, чем минимально согласованный при заключении сделки, или внесение изменений в ряд аспектов проектных контрактов).
• Внесение изменений в документацию по финансированию, чтобы скорректировать ошибки и чтобы изменить положения, во избежание будущих дефолтов, а также чтобы предоставить проектной компании возможности внести изменения в проект.
• Разработка инструкций для агентского банка или доверительного собственника (например, чтобы взыскать обеспечение после того, как констатирован факт несостоятельности).
Как правило, решения по наиболее серьезным вопросам принимают, если обеспечены следующие условия.
Отказ от полномочий и наделение полномочиями. Решение этих вопросов требует простого большинства, обычно 662/3–75 % от числа заимодавцев (по размеру их участия в финансировании), за исключением случаев фундаментального дефолта, таких как неосуществление платежа (и, возможно, также в случае внесения принципиальных изменений в проектные контракты), для которых могут потребовать 100 %-ное большинство (однако отдельные банки могут оставить за собой право приостановить дальнейшее снятие денежных средств со счетов, если проектная компания столкнулась с дефолтом на стадии сооружения, не имея решения синдиката по этому вопросу).
Внесение изменений в документы по финансированию. Изменения, которые корректируют обеспечение заимодавцев; дата погашения, сумма погашения или размер процентных выплат требуют 100 %-ного согласия, другие изменения могут быть приняты при наличии 662/3–75 % голосов.
Взыскание. Если требуемое большинство для отказа от претензий не получено, агентский банк или доверительный собственник выпускает заявление о невыполнении условий контракта; дальнейшие действия предполагают взыскание проектного обеспечения; одобрение такого решения принимается на основании скользящей шкалы принятия таких решений: 75 % заимодавцев должны проголосовать за взыскание в пределах, к примеру, 90 дней после выпуска заявления о невыполнении условий контракта, 662/3–75 % для взыскания после следующих 90 дней, 51 % при взыскании впоследствии; однако некоторые заимодавцы могут настаивать на праве осуществлять индивидуальное взыскание, если агентский банк или доверительный собственник не сделал это сразу же после выпуска заявления о невыполнении условий контракта, особенно если дефолт случился в результате неплатежа.
Самой крупной практической проблемой, связанной с процессом голосования при принятии решений, является тот факт, что банк, предоставляющий кредитование в качестве относительно небольшого участника синдиката, не заинтересован принимать решения по незначительным проблемам: для абсолютного большинства банков это означает, что кредитный офицер, готовящий документацию по вопросу для кредитного департамента своего банка, в случае принятия решений по незначительным или техническим отказам от прав потратит время впустую. Таким образом, фактическое привлечение банков к принятию решений по всем вопросам представляет определенные трудности. В результате чего, если для большинства случаев установить требование, что решение вопросов, связанных с внесением текущих изменений или отказом от выполнения непринципиальных договоренностей, принимается большинством голосов, то деятельность проектной компании может быть парализована.
Единственный способ решить проблему, связанную с инертностью в процессе принятия решения, – это следовать правилу «молчание равноценно согласию»; например, если необходимо 75 % голосов, то решение может быть принято при получении согласия 75 % заимодавцев из числа тех, кто действительно проголосовал к определенной дате. Такой подход выгоден не только для проектной компании, поскольку ситуация, когда ее бизнес парализован из-за инертности в процессе голосования, очень редко бывает в интересах заимодавцев. Эта проблема становится еще более актуальной в случае, когда в финансировании участвует значительное число инвесторов в облигации, которые, вполне вероятно, проявят меньшее беспокойство по этим проблемам, чем банки. В таких случаях право принимать некоторые решения может быть делегировано агенту коммерческих банков, если он существует, или специальному агенту держателей облигаций.
Если кредит коммерческого банка полностью покрыт экспортно-кредитным агентством (см. § 10.3.1), то банк обязан голосовать на основании директив агентства, но если покрытие касается только политического риска, то банк имеет полную свободу в принятии решений, поскольку принимаются решения, которые, как правило, относятся к коммерческим рискам. Точно такой же подход используется при наличии гарантий, выданных международной финансовой организацией.
Однако следует сказать, что экспортно-кредитное агентство или международная финансовая организация будут все же претендовать на участие в голосовании по вопросам, связанным с внесением изменений в проект, которые могут оказать влияние на риск, принятый на себя экспортно-кредитным агентством или международной финансовой организацией. Например, если экспортно-кредитное агентство или международная финансовая организация полагаются на банки частного сектора, которые гарантируют окончание работ по сооружению проекта, то эти банки должны иметь право голоса при принятии решений по проблемам, связанным с сооружением проекта, а не при обсуждении проблем, связанных с его эксплуатацией. Таким образом, отделение вопросов, по которым заимодавцы могут сами принимать решения, от вопросов, решение по которым принимает экспортно-кредитное агентство или международная финансовая организация, может оказаться предметом споров.
§ 12.13. Проблемы, возникающие между кредиторами
Если проектная компания имеет один синдикат заимодавцев, то они могут действовать единым блоком в процессе голосования на основании соглашения о голосовании, которое было рассмотрено ранее. Но достаточно часто в сделке участвует больше чем одна группа заимодавцев, например банковский синдикат и инвесторы в облигации, банковский синдикат, предоставляющий заимствование с покрытием экспортно-кредитного агентства, и банковский синдикат, который не требует покрытия экспортно-кредитного агентства, национальные и иностранные банки.
