Андрей Шамраев - Правовое регулирование международных банковских сделок и сделок на международных финансовых рынках

Следствием глобализации финансовых рынков, валютного дерегулирования, роста потребностей в новых источниках ликвидности при усложнении финансовых рисков явилось широкое развитие международного рынка производных финансовых продуктов (деривативов).

Определение дириватива может быть дано на основании формулировки документов международных организаций и зарубежных регулирующих органов. Банк международных расчетов определяет дериватив как финансовый контракт, стоимость которого зависит от стоимости одного или более лежащих в основе активов, ставок или индексов [127] . Зависимый (производный) характер деривативов от основных (базовых) активов не означает, что права, приобретаемые по деривативу, одновременно предоставляют права и на базовый актив. Последние возникают только по наступлении срока исполнения обязательства, непосредственным предметом которого является базовый актив. Кроме того, хотя деривативы и связаны с возникновением прав и обязанностей в отношении базового актива, но сделки с ними не всегда приводят к фактической передаче такого актива.

Деривативы могут быть классифицированы в зависимости:

♦ от вида базисного актива: 1) на процентные контракты, связанные с размером процентов, уплачиваемых по денежным обязательствам (возникающим из кредитных, депозитных соглашений, ценных бумаг и пр.); 2) валютные контракты, связанные с размером курса определенной иностранной валюты или нескольких валют; 3) контракты с драгоценными металлами (золотые контракты обычно выделяются отдельно); 4) прочие товарные контракты, связанные с ценами или с индексом таких товаров, как нефть, пиломатериалы, сельхозпродукты или цветные металлы; 5) контракты, связанные с ценными бумагами. Наибольший интерес для анализа с точки зрения участия банков на международном рынке деривативов представляют первые два вида контрактов;

♦ цели сделки: 1) на направленные на минимизацию (хеджирование) валютных (связанных с изменением валютных курсов) или процентных (связанных с изменением процентных ставок) рисков. Такие сделки обычно предполагают реальную поставку валюты по согласованному сторонами курсу или выплату процентов по согласованной сторонами процентной ставке; 2) направленные на получение прибыли, образующейся в результате изменения соотношения курсов валют и процентных ставок, в связи с чем выплате подлежит только разница, а реальная поставка валюты может и не происходить. Указанное различие в целях совершения сделок с деривативами имеет важное практическое значение при принятии судами решения о предоставлении сделкам судебной защиты или ее лишения по причине отнесения сделок к пари (более подробно об этом см. ниже);

♦ содержания возникающих обязательств: 1) на форвардные контракты; 2) фьючерсные контракты; 3) опционные контракты и 4) свопы.

Форвардный контракт (forward contract) представляет собой сделку:

♦ по купле-продаже валют по курсу, согласованному в момент заключения сделки, с поставкой в согласованный срок в будущем (так называемый прямой форвард – outright forward) [128] ;

♦ выплате в согласованный срок разницы между форвардным обменным курсом на начальную дату и спотовым обменным курсом на дату исполнения (так называемое форвардное соглашение об обменном курсе – Forward Exchange Agreement или FXA);

♦ выплате или получению процентной ставки, начиная с согласованной даты в будущем, но фиксируемой на дату совершения сделки (так называемое форвардное соглашение о процентной ставке – Forward Rate Agreement или FRA). На дату исполнения обычно происходит оплата разницы между согласованной и учетной ставками (чаще всего ЛИБОР);

♦ выплате разницы процентных ставок (спреде) между двумя валютами (так называемое форвардное соглашение о спреде – forward spread agreement).

Фьючерсный контракт (futures contract)  – аналогично форвардному контракту предполагает обязательство купить или продать определенное количество валюты по курсу или выплатить проценты по ставке, согласованной в момент заключения контракта. Отличия фьючерсного контракта от форвардного заключаются не столько в содержании обязательств сторон, сколько в правилах совершения сделок. Эти отличия можно свести к следующему: 1) фьючерсные контракты являются всегда биржевыми, поскольку внебиржевые фьючерсные контракты в большинстве случаев запрещены законом;

2) фьючерсные контракты стандартизированы, т. е. их условия являются заранее установленными правилами биржи; 3) исполнение по фьючерсным контрактам в большинстве случаев предполагает выплату разницы в курсе или процентных ставках; 4) при заключении фьючерсных контрактов требуется внесение гарантийного депозита (маржи); 5) по фьючерсным контрактам осуществляется клиринг на многосторонней основе через клиринговую организацию соответствующей биржи, которая в результате становится одной из сторон по фьючерсной сделке.

Опционный контракт (option contract) порождает право (но не обязанность) покупателя купить/продать валюту по согласованному курсу (валютные опционы) или привлечь/разместить денежные средства в валюте по согласованной процентной ставке (процентные опционы) в течение определенного времени в обмен на уплату определенной суммы (премии) [129] . Выделяют следующие основные виды валютных опционов: на покупку валюты (call option) и на продажу валюты (put). Оба вида опционов позволяют совершать с ними сделки купли-продажи, т. е. сделать опционы предметом самостоятельных сделок. Также можно выделить «американские» (american style option) и «европейские» (european style option) опционы. Американский опцион подлежит исполнению в любое время до истечения срока его действия, европейский – только по истечении своего срока (конец опционного периода). Процентные опционы можно подразделить на опционы по процентным ставкам и опционы на разницу между процентными ставками. Последние позволяют покупателю получить от продавца опциона разницу между рыночной или учетной ставкой в день исполнения и ставкой опциона в рассматриваемый период.

Кроме упомянутых видов опционных контрактов банковской практикой был порожден целый ряд внебиржевых контрактов, которые в целях надзора и отчетности обычно относят к опционам:

♦ свопцион (swaption) – опцион на заключение контракта своп (процентного – Interest rate swaption или валютного – currency swaption), условия которого определяются в момент заключения опционного контракта;

♦ процентный максимум (interest rate cap) или минимум (interest rate floor) – опцион, которым устанавливается максимальный (минимальный) размер процентной ставки с выплатой разницы между плавающей процентной ставкой и максимальной (минимальной и плавающей);

♦ процентный минимум и максимум (interest rate collar) – опцион (несколько опционов), в котором устанавливается нижний и верхний размер процентной ставки;

♦ процентный коридор (interest rate corridor) – комбинация двух процентных максимумов; процентный минимум и максимум по свопу, создаваемому двумя свопционами; понижательный опцион с двумя ограничениями (barriers) текущего уровня долгосрочной процентной ставки.

Своп (Swap)  – сделка, порождающая встречные обязательства по обмену (отсюда название сделки) [130] эквивалентных сумм в различных валютах и возмещению их в одну или несколько определенных дат (так называемый валютный своп, который может сопровождаться реальной передачей валюты (foreign exchange swap), либо выплатой разницы (Currency swap), или процентными ставками (так называемый процентный своп – interest rate swap) [131] с выплатой разницы в процентных ставках (в случае применения плавающих процентных ставок с использованием условной основной суммы обязательства имеет место базисный процентный своп – basis rate swap). Стандартные свопы с минимумом специализированных или необычных условий обычно именуются простыми свопами (plain-vanilla swaps).

Одним из наиболее быстро развивающихся в международном масштабе продуктов являются кредитные свопы, базовым активом которых является кредитный риск, вытекающий из долговых обязательств и (или) кредитоспособность третьего лица (должника по кредитному обязательству). Наиболее простой формой кредитного свопа (основа для всех иных кредитных свопов) является двусторонний дефолтный своп на единичный базовый актив (Single name credit default swap), в соответствии с которым одна сторона (покупатель кредитной защиты) у другой стороны по договору (продавца кредитной защиты) покупает защиту от кредитного риска третьего лица (должника) по кредитному обязательству, на которое делается отсылка в договоре (reference entity). Взамен принятия на себя кредитного риска продавцом покупатель кредитной защиты уплачивает ему оговоренную в договоре периодическую премию. При наступлении кредитного события [132] покупатель кредитной защиты получает право на выплаты со стороны продавца кредитной защиты.

Другими видами кредитных деривативов являются:

♦ корзина дефолтных свопов (basket credit default swaps), портфель дефолтных свопов (potfolio credit default swaps) – базовым активом являются обязательства по нескольким кредитам;